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 第二章 外商投资企业法  许维利 广东工业大学经济与贸易学院  课程邮箱：jjf2046@126.com  个人邮箱：xwlxin@126.com 第一节 概述 一、概念 外商投资企业是指依照中国的法律规定，经中国政府批准，在中国境内设立的，由中外投资者共同投资或者仅由外国投资者投资的企业。 包括：中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业。 二、外商投资企业的投资项目 *国务院：《指导外商投资方向规定》，自2002年4月1日起施行。 *《外商投资产业指导目录（2011年修订）》已经国务院批准，现予以发布，自2012年1月30日起施行。2007年10月31日国家发展和改革委员会、商务部发布的《外商投资产业指导目录（2007年修订）》同时废止。 **外商投资企业的投资项目分为： 鼓励、允许、限制、禁止。 （一）鼓励类外商投资项目 *属于农业新技术、农业综合开发和能源、交通、重要原材料工业的； *属于高新技术、先进适用技术，能够改进产品性能、提高企业技术经济效益或者生产国内生产能力不足的新设备、新材料的； *适应市场需求，能够提高产品档次、开拓新兴市场或者增加产品国际竞争能力的； *属于新技术、新设备，能够节约能源和原材料、综合利用资源和再生资源以及防治环境污染的； *能够发挥中西部地区的人力和资源优势，并符合国家产业政策的； *法律、行政法规规定的其他情形。 （二）限制类外商投资项目 *技术水平落后的； *不利于节约资源和改善生态环境的； *从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探、开采的； *属于国家逐步开放的产业的； *法律、行政法规规定的其他情形。 （三）禁止类外商投资项目 *危害国家安全或者损害社会公共利益的； *对环境造成污染损害，破坏自然资源或者损害人体健康的； *占用大量耕地，不利于保护、开发土地资源的； *危害军事设施安全和使用效能的； *运用我国特有工艺或者技术生产产品的； （四）允许类外商投资项目 不属于鼓励类、限制类和禁止类的外商投资项目，为允许类外商投资项目。 另外，产品全部直接出口的允许类外商投资项目，视为鼓励类外商投资项目；产品出口销售额占其产品销售总额70%以上的限制类外商投资项目，经省、自治区、直辖市及计划单列市人民政府或者国务院主管部门批准，可以视为允许类外商投资项目。 三、外国投资者并购境内企业 **相关法律法规： *中国商务部2009年6月22日发布 《关于外国投资者并购境内企业的规定》，自公布之日起施行。 *《中华人民共和国反垄断法》，2007年８月30日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十九次会议通过 ，自2008年8月1日起施行。 （一）并购形式 1、股权并购：外国投资者协议购买境内非外商投资企业（境内企业）股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更为外商投资企业。 2、资产并购：一是外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产（先设立、再并购）；二是外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商企业并运营该资产（先并购、再设立）。 （二）外国投资者并购境内企业的要求 1、外国投资者并购境内企业并取得实际控制权，涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移的，当事人应就此向商务部进行申报。 2、外国投资者股权并购的，并购后所设外商投资企业承继被并购境内公司的债权和债务。外国投资者资产并购的，出售资产的境内企业承担其原有的债权和债务。 3、并购当事人应以资产评估机构对拟转让的股权价值或拟出售资产的评估结果作为确定交易价格的依据。 （禁止以明显低于评估结果的价格转让股权或出售资产，变相向境外转移资本。） （三）外国投资者并购境内企业的注册资本与投资总额 *外国投资者股权并购的，除国家另有规定外，对并购后所设外商投资企业应按照以下比例确定投资总额的上限： 　1、注册资本在210万美元以下的，投资总额不得超过注册资本的10/7； 　2、注册资本在210万美元以上至500万美元的，投资总额不得超过注册资本的2倍； 　3、注册资本在500万美元以上至1200万美元的，投资总额不得超过注册资本的2.5倍； 　4、注册资本在1200万美元以上的，投资总额不得超过注册资本的3倍。 （四）反垄断审查 外国投资者并购境内企业有下列情形之一的，投资者应就所涉情形向商务部和国家工商行政管理总局报告： 1、并购一方当事人当年在中国市场营业额超过15亿元人民币； 2、1