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第二章 侵权责任归责原则 第一节 侵权行为 第二节 归责原则及其体系 第三节 具体的归责原则 第一节 侵权行为 一、立法上对侵权行为概念的规定 二、侵权行为概念的内涵 三、侵权行为的外延 引例 “错将离婚后抚养纠纷作为侵害监护权”案 一、立法上对侵权行为概念的规定 近代以来,在立法上,《大清民律草案》和《民国民律草案》都规定了侵权行为一般条款,其内容基本相同。 新中国制定民法典,在各个民法典草案的条文中,多次涉及侵权行为的概念问题。改革开放之后,起草的民法草案多次提到侵权行为的概念。 民法通则 第一百零六条 公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产,侵害他人财产、人身的,应当承担民事责任。 没有过错,但法律规定应当承担民事责任的,应当承担民事责任。 侵权责任法: ?第六条 行为人因过错侵害他人民事权益,应当承担侵权责任。 ????根据法律规定推定行为人有过错,行为人不能证明自己没有过错的,应当承担侵权责任。 ????第七条 行为人损害他人民事权益,不论行为人有无过错,法律规定应当承担侵权责任的,依照其规定。 人身权 人格权 生命权 健康权 姓名权 名誉权 荣誉权 肖像权 隐私权 婚姻自主权 身份权:监护权 人格法益 亲属间人格法益(婚姻法第46条) 免受性骚扰的法益(妇女保障法第40条) 死者人格法益(精神赔偿司解第3条) 特定物品上的人格法益(精神赔偿司解第4条) 财产法益 商业秘密(反不正当竞争法第10条) 占有(物权法第245条) 区别意义: 归责原则不同 责任主体不同(替代责任) 构成要件不同 举证责任不同(举证责任倒置) 适用法律不同(法律特别规定) 法律规定的特殊侵权行为: 1、适用过错推定责任的情形: 机动车交通事故(10%严格责任)、医疗损害、职务侵权、雇佣人侵权、帮工人侵权、被监护人侵权、地下工作物致害、建筑物等地上物致害、社会活动中侵权 2、适用无过错责任的情形: 产品侵权、高度危险作业侵权、环境污染侵权、饲养动物侵权 (三)单独侵权行为、共同侵权行为 侵权责任认定简单 共同侵权责任是连带责任 医师张某在为一病人吴某作手术时,发现该病人是他的情敌,当初抢走了自己的女朋友,于是张某暗自庆幸,作手术时不正确操作,使吴某的病情加重。 某市举办春节名贵花市,甲约女友乙前去参观。两人因说笑,未注意门前挂有“展览之花,严禁采摘”的牌子。在走到一盆花前,乙停下来对甲说:“这花真好看,你摘一朵给我。”甲上前采摘,因用力过重,造成花根松动,导致该盆花死亡。同时,甲因突然转身与正在身后参观花展的丙相撞,造成丙的眼镜摔碎。该盆名花为丁所有,丁为此损失500元;丙的眼镜损失300元。丙、丁提起侵权诉讼。 三、侵权行为与其他违法行为 (一)侵权行为与犯罪行为 联系 (1)都是违法行为 (2)都应受法律制裁 (3)都存在侵害财产权和人身权 区别 (1)法律根据不同 (2)侵害客体不同 (3)社会危害程度不同 (4)行为人主观恶性程度不同 (5)侵权行为只有既遂 (二)侵权行为与违法行政行为 主体:侵权行为的主体是任何民事主体;违法行政行为的主体是行政机关和公务人员 法律根据:侵权行为是民法;违法行政行为是行政法 责任性质:侵权人承担民事责任;违法者承担行政责任 责任对象:侵权人向受害人承担责任;违法者向国家承担责任 (三)侵权行为与违约行为 联系 (1)都是民事违法行为 (2)都是产生民事责任的原因 (3)都是债的发生原因 区别 (1)行为产生的前提不同 (2)行为违反的义务不同 (3)行为主体不同 (4)行为侵害的对象不同 (5)责任形式有所不同 二、侵权行为一般条款 侵权行为一般条款只调整侵权行为;而另外的侵权行为则由特殊侵权行为的特别规范来补充。 从一般意义上说,侵权行为的一般条款并不是关于概括所有的侵权行为请求权的条款,而只是关于一般侵权行为的概括性条款。其含义是,侵权行为法的一般条款,是指概括一般侵权行为的特点和构成要件的侵权行为法条款,它将一般侵权行为的基本构成要件和基本特征进行概括,作为一般侵权行为请求权的基础的条款。因此,侵权行为一般条款实际上是关于一般侵权行为的条款,而不是概括所有的侵权行为及其请求权的条款。但是应当看到的是,侵权行为一般条款的含义是在变化的。趋向是,将侵权行为一般条款逐渐过渡到概括全部侵权行为的条款。 侵权行为法仅仅规定侵权行为的一般条款还是不完备的,还必须对特殊侵权行为做出补充性的规定,使侵权行为法在规定侵权行为一般条款的基础上,进一步完善,能够概括所有的侵权行为。现代侵权行为法关于侵权行为规定为一般侵权行为和特殊侵权行为的基本格局,就是这样形成的。其职责就是:侵权行为一般条款调整
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