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企业法律风险与防范措施——企业合同管理之风险 ?(2012-11-27 14:45:58) 转载▼ 转载 分类：?财会与税务 原文地址：企业法律风险与防范措施——企业合同管理之风险作者：注册税务师齐洪涛 作者：?迟彦杰律师??时间：2012-11-14 企业的经营活动始于合同、终于合同，所有的相关管理活动都属合同管理。合同内容或签订及履行中的作为或不作为，都有可能使企业因违反法律规定、违约、未充分行使法定权利，而使合法利益受到不利影响。这种可能性，就是合同法律风险。合同法律风险，是企业最频繁面临的法律风险。? 一、企业合同管理中的法律风险分析 （一）常见误解的纠正 1．合同事务并非等同法律事务 企业签订、履行合同是经济目的，力争实现交易利益，法律只是确保交易目的及利益实现的辅助手段。 2．合同的公平性往往由市场交易主体的优劣地位决定 掌握稀缺资源的主体，肯定处于强势低位。但争夺到较好的风险转移点、履行时间、支付方式也可以弥补劣势主体的“安全性”。 3．合同工作重点并非合同条款本身 无法实现经济目的的合同，再完美的条款也是废品。企业行为宜从交易目的、市场主体态势、隐患大小、法律保护等多角度进行权衡合同条款的设置。 4．合同内容远远大于合同文本本身 合同的各种附件（补充协议、产品说明书、质量保证书、介绍等）以及合同签订后的各种变更、补充（含解除、终止、电子邮件等）内容，甚至企业法定代表人对合同相对方的承诺签章，都属合同的有机组成部分。 合同事务中的证据以多种形式存在，并非合同签订后就结束。 5.?合同管理不能仅限于“审查、盖章、归档” 企业的所有经营活动都属合同管理范围，企业还要重视调研交易方资质，跟踪履行程序，事后评估经验等方面的管理。 6．合同工作不宜过于强调“制式模板” 制式模板合同并非万能，且存在“有效期”，须随着法律法规的修订、企业业务的变化而变化。 7．合同没有约定就会丧失部分权利??????? 法律不足以全面保护合同当事人的权利，须“个性化”约定具体事项。 8．没有证据就没有“事实” 证据事实是确定各方责任，追究过错方责任的依据。“以事实为依据”是指能以有效证据证明的法律事实，而非客观事实。? 9．合同争议并非纯法律问题 应围绕交易目的、交易内容、交易程序细节等内容进行理解，并加以书面证据支持。 10．合同法律问题远远大于《合同法》本身的内容 具体合同要结合全国人大法律（包括《合同法》）、立法解释、司法解释、国务院行政法规、部门规章、地方法规、地方政府规章来综合解释。 例如，现阶段的买卖合同关系，至少要考虑以下各法律法规的相关规定。 《中华人民共和国民法通则》1987年1月1日起施行； 《中华人民共和国合同法》1999年10月1日起施行； 《中华人民共和国物权法》2007年10月1日起施行； 《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》2009年7月7施行； 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》2012年7月1施行； …… （二）产生合同争议的原因并非复杂 对外争议绝大部分都来源于企业合同，但原因不一定复杂，例如： 1.?合同某一条款约定不明或缺乏； 2．未注意委托授权签字或合同图章管理不严； 3．合同履行缺乏有效跟踪，未能及时行使合同权利或行使不符合法律规定； 4．未注意与合同相关证据的保留，如订单、发票、对帐单、电子邮件等； 5．企业业务部门、法务部门、审批部门之间存在监管盲区； …… 分析以上合同管理风险，其原因不外乎与合同文本、企业管理制度、合同审批、跟踪执行流程等因素有关。 二、合同法律风险管理的防范措施 企业可从以下各方面控制合同管理风险。 1.?完善管理制度?→?合同相关的企业基本制度，且与技术规范、业务规范、个人行为规范相适应； 2.?完善操作流程?→?减少业务部门、审批部门、法务之间的监管盲区； 3.?完善文本体系?→?标准合同文本体系、合同法律风险管理体系； 例如，企业规章制度中可以列明下列合同常规技巧： ?特殊客户必须尽职调查； ?设定主义务的后履行、阶段性义务的后履行； ?分割标的物的交易次数，以分散风险； ?限定违约责任范围，以分散风险； ?设定担保、违约金； ?供应商、分销商的管理也可列入合同管理制度； 供应商选择?→?审核资格、确定长期交易规则（框架合同） 分销商管理?→?规范分销行为、确保资金安全 实现企业制度、操作流程、合同文本的动、静态配合，最大程度防范风险。 考虑不同企业的规章制度需要根据企业规模、人员配置、行业等因素来确定，下文重点从合同文本、合同行为等技术方面进行分析。 三、合同文本方面的防范措施 1．一定要熟悉合同的交易目的 合同中反映出来的交易目的，就是合同目的，可作为解释不明确事项的依据。法院也会按有利于合同实现目的的方向判定责