涉外民商事审判中外国法的查明.docVIP

涉外民商事审判中外国法的查明 　　张旭科 　　外国法的查明，又称为外国法内容的确定，在英、美等普通法系国家则称为外国法的证明，是指一国法院在审理涉外民商事案件时，如果依本国的冲突规范应适用某一外国实体法，如何证明该外国法关于这一特定问题的规定。“法官谙知法律”是一个古老而美好的格言，但由于世界各国的法律千差万别，任何法官均无通晓各国法律的能力，所以，当一国法院在审理涉外民商事案件时，如依本国冲突规范的指引应适用外国法，而法官并不了解该国法律的具体规定的条件下，就必须通过一定的方式和途径来查明、确定该外国法的内容。而外国法如何来查明?外国法无法查明时应如何解决?外国法错误适用应如何救济?上述问题都是各国在涉外审判实践中常见的问题。但各国对于上述问题的具体规定、解决方式等方面存在一些差异。 　　一、外国法的查明方法 　　目前，从各国的立法和实践来看，由于各国对于外国法性质的认识上存在着“事实说”、“法律说”、“折衷说”三种主张，因而对外国法的查明方法，各国的做法也存在不同，主要有以下三种： 　　(一)当事人举证证明。这一做法把外国法看做一种“事实”，认为应当用确定事实的程序来确定外国法的内容，即当事人须举证证明外国法中有无相关规定和其内容如何，而法官没有依职权查明的义务。如英美法系国家。 　　(二)法官依职权查明，无须当事人举证。这一做法认为冲突规范所指引的外国法也是法律，依照“法官知