法律和道德的界限——哈特的法伦理思想研究.pdf

中文摘要 法律是什么?法律存在的有效性依据是什么?法律和道德韵关系是 什么?道德能够对法律进行合法审视吗?这些问题千百年以来始终萦绕 在人们的心中，久久没有散去，甚至这种争论在某些时期愈演愈烈。尤 其是法律和道德的关系之争。 从古希腊、罗马的各位哲学大师开始，到中世纪神学时代、乃至近 代，由于受自然法思想的影响，倾向性的观点是法律和道德是紧密联系、 密不可分的范畴。认为法律存在的依据是道德，道德能为法律的产生、 存在和发展提供依据，因此它们之间的联系是必然的和内在的。直到近 代晚期，英国著名的法哲学家边沁提出了中性法律语言观，将法律的价 值无涉理论第一次呈现在人们的面前。他的法律与道德分离理念尽管既 不系统也不全面，但这毕竟让我们听到了人类为法律和法学的科学性、 独立性而进行的呐喊。随后，19世纪初英国著名的法理学家约翰·奥斯 丁以一部《法理学的范围》首次系统地提出了法律与道德绝对分离的观 点，并对法律是什么、法律的有效性的依据是什么、法律和道德为什么 要绝对分离从理论上进行了全面、系统的论证，开创了传统实证主义法 学的先河，从19世纪到20世纪中叶近一个多世纪以来，实证主义法学 在与自然法学的分庭抗礼中独树一帜，颇受青睐。但20世纪中叶随着第 二次世界大战结束、纽伦堡大审判的进行和拉德布鲁赫的转向，实证法 学一度成为罪恶的代名词，陷入了万夫所指的境地。经过短暂的沉寂之 后，1961年，20世纪英语世界最负盛名的法学家哈特以一部《法律的概 念》为擎天之作。对法律与道德的关系重新作了解读，所不同的是，哈 特坚持的是实证主义的立场，但又不主张法律与道德的绝对分离，他认 为二者之间尽管没有必然的联系，但是有偶然联系的事实，并提出了“最 低限度内容的自然法思想；他摒弃传统实证主义法学的一贯做法，对 法律的范畴不采用定义法，而采用日常语言分析和描述的方法；他对自 然法学的各种观点进行全面的回应与论战，对传统实证主义法学过时的 理论进行批判和超越，在学术辩论和超越中建立起法律与道德相对分离 的新分析实证主义法学。 I 半个多世纪以来，对于哈特的相对分离的新分析实证主义法学观点， 西方理论界研究颇多，著述甚丰。既有传承、支持者的声音，如科曼的 《消极的与积极的法实证主义》、拉兹的《法律制度的概念》、《实践理性 和规范》、麦克考密克的《法律实证主义：制度性理论》等，又有批判和 反对的声音，如富勒的《法律的道德性》、德沃金的《法律帝国》、《认真 对待权利》等等。从国内对哈特的思想研究来看，1999年至今也日渐增 多，其中代表性的作品有谌洪果的《哈特的法律实证主义…一种思想关 系的视角》、《法律实证主义的功利主义自由观：从边沁到哈特》、《通过 语言体察法律现象：哈特与日常语言分析哲学》、甘怀德的《从命令到规 则：哈特对奥斯丁的批判》、孙笑侠、麻鸣的《法律与道德：分离后的结 合》、苗炎博士的《哈特法律规范性理论研究》、商国栋博士的《分析法 学的日常语言分析转向》、陈景辉博士的《从法律的界限的实证主义命题 群之展开》等。但从国内已有的研究文献来看，学者们对哈特思想的研 究大体上还是介绍、描述性的而不是分析哈特的理论，对哈特的思想尤 其是法伦理思想缺乏全面、深入、细致的研究，在仅有的几篇研究哈特 法伦理思想的文献中，大多是从哈特的几次论战、哈特的语言分析方法、 哈特的法律规则说等视角进行论述的，“以法律与道德的分界为视角， 全面、深入地研究哈特法伦理思想的专门著述目前尚为空白，因此，笔 者选择这一切入点对哈特的法伦理思想进行论述试图为此尽绵薄之力。 本文共分引言、正文六章和余论等八个部分，在正文的六章中围绕 着法律与道德的分界这一主线，阐述了哈特的“法律与道德界限 划界 ”。 为什么?是什么?以及我们研究其思想后怎么办的问题。 第一章为法伦理学的理论界域。对法伦理学的概念、研究对象以及 学科属性进行了阐释，并对法伦理学研究的多维进路作了介绍。第二章 为哈特法伦理思想的基础和主题。在该部分除了对哈特的生平和主要著 述进行了简介外，还对哈特的法伦理思想产生的历史背景和理论渊源作 了详细分析和阐述，因为任何一种思想的产生决不是偶然的、凭空产生 的，而是有着深厚的实践物质条件，深深根植于当时的社会环境，哈特 的法律与道德划界思想的产生同样如此。同时，思想的产生又总是有着 强有力的理论支撑，哈特的法伦理思想与功利主义、实证主义哲学以及 语言分析哲学密不可分，他的全部思想奠基于这些思想之上，获得了强 ¨ 有力的支撑。这两章加之引言部分，回答了论题“法律与道德的界限 划 界 ’’‘‘为什么的问题。 本文的重点部分是第三、第四、第五章，这三部分围绕着哈特对法 律与道德划界的目的、