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商法复习重点、难点归纳 商法概述 商法概念：商法是指调整商事交易主体在其商行为中所形成的法律关系，即商事关系的法律规范的总称。 主观主义商法：以商人为立法基础，在对商人作出规定的基础上，规定同一行为商人为之适用商法，其他人适用民法的立法体系。 客观主义商法：以商行为为立法基础，不区分是否是商人所为，只要符合法典规定的行为性质或范围则使适用的立法体例。 特征：（1）商法调整行为的营利性特征。指经济主体通过经营活动而获取经济利益的特性，是主要特性 （2）商法调整对象的特定性。或者仅适用与履行了商事登记而具有商主体资格的人，或者仅适用于商行为 （3）商法规范较强的技术性和易变性。是一个实践性极强的法律，它对商行为中的行为方式，行为环节，行为规则都做了具体、详实的规定，具有可操作性和技术性，与民法中偏重于理性规范的特点不一 （4）商法的公法性。商法作为调整上市交易主体关系的法律作为民法的特别法，从根本上说属于私法范畴。同时包含大量的公法性条款，即国家通过立法形式而敢于上市交易活动的规范，如商事登记，商号等 （5）商法的国际性。起源于商事交易习惯，而商事交易本身是一种跨国界的活动 商法基本原则：1维护交易安全原则 具体阐述见课件P6 书P10 2促进交易迅捷原则 3保障交易公平原则 4强化商事组织原则 商事关系与民事关系区别 民事关系是范围更广的财产关系和人身关系，商事关系是民事关系的一部分，民事关系与商事关系之间是典型的逻辑上的种属关系。如民事关系,商事关系,在本质上都是一种人与人的关系(财产关系本质上也是人与人的关系，法律关系,在本质上是一种权利义务关系,它是法律对某一社会关系的调整的结果. 商事关系,简单地说,就是具有商事主体资格的自然人或法人,以营利为目的,进行营利性行为而形成的社会关系.（就是一定社会中通过市场经营活动而形成的社会关系。它主要包括两个部分：商事组织关系和商事交易关系。 商主体概念：商主体又称商事法律关系的主体，是指依照法律规定参与商事法律关系，能够以自己的名义从事商行为，享受权利和承担义务的人，包括个人和组织。 商合伙 概念，商合伙是指两个以上的合伙人按照法律和合伙协议的规定共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，合伙人对合伙经营所产生的债务承担无限连带责任的商事组织。 特征 必须由两个或两个以上的合伙人共同组建， 设立的基础是合伙合同，合伙内部合伙人彼此之间的权利义务关系通过合伙契约予以确定。 商合伙的财产为合伙人共有。包括合伙人共同斥资而形成的财产也包括商合伙在存续期间营利所得的财产。其特点是，它与合伙人本人的其他财产并未彻底分离。商合伙不是一个完全独立的财产主体 所从事的商事经营活动由合伙人共同为之，也可以共同委托代理人为之。各合伙人对事务的执行享有同等权利和义务； 合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任。 我国商合伙的类型 由于法律渊源不同，进而形成不同类型的商合伙： （1）个人合伙，个人合伙指两个以上自然人，按合伙协议，各自提供资金，实物，技术等，合伙经营，共同劳动，投入的财产属个人所有，由合伙人共同使用，合伙经营积累的财产归合伙人共有，发生亏损应由合伙人负连带清偿责任的商事组织。建立须工商登记，并以工商个体户的名义领取营业执照。可以取自己商事名称，也可以不取。取商事名称者在民事诉讼中，以自己依法登记的商事名称作为诉讼当事人，并以合伙负责人为诉讼代表人。未取的，合伙人在民诉中为共同诉讼人，共同诉讼人可以推选诉讼代表人参与诉讼 （2）合伙型联营。指企业事业单位之间依照联营合同组建的共同出资、共同经营、共分利润、共同承担无限连带责任的商事组织。在合伙企业法后，完全纳入合伙企业中。失去制度价值 （3）合伙企业。指自然人、法人和其他组织依照合伙企业法在中国境内设立的普通合同企业和有限合伙企业。普通合伙由普通合伙人组成，承担无限连带责任。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额对合伙企业债务承担责任。国有独资公司、国有企业、上市公司及公益性事业单位、社会团体不得成为普通合伙 四、合伙企业的内部关系 1）出资关系1、财产关系2、 合伙人的权益 2）退出——1、转移：（一致同意可以转移，已经颠覆了合伙的传统原理）2、退伙 3）分配收益——1、按照约定比例分配；没有约定，平均分配2、风险负担：按照约定比例分担；没有约定，平均分配 商合伙和商法人区别 1．性质不同 合伙是依法设立、由各合伙人订立合伙协议、共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织 2．财产责任不同 3．经营方式不同 4．成立条件不同1,商合伙是两个以上人的组合,它是通过工商登记程序设立的经营实体组织. 2,商合伙成立的基础是合