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第二章 法律要素 第一节 法律概念 第二节 法律规则 第三节 法律原则 第一节 法律概念 一、法律概念释义指人们在不断地认识和实践过程中,对具有法律意义的现象和事实进行理性概括和抽象表达而形成的一些权威性范畴或术语。 代理是指代理人在代理权限内,以被代理人的名义与第三人实施法律行为,由此产生的法律后果直接由被代理人承担的一种法律制度。 特征 语言特征 法律特征 实践性特征 二、法律概念的作用 1、建构功能 2、有利于提高法律的明确性和确定性 3、法律推理的有力工具 三、法律概念的种类 (一)专业概念、日常概念和技术性概念(二)主体概念、客体概念、内容概念和事实概念 第二节 法律规则 一、法律规则与法律规范释义法律规则是指采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范。 “规范”和“规则”在英文上分别用Norm和Rule来表示,根据《牛津法律大辞典》的解释,Rule(规则)是“关于某些事项的法律规定的陈述,通常比学说或原则更加详细和具体”,规则可以由成文法规定,也可以由判例法即普通法规定。Norm(规范)指“团体成员所接受的行为规则或标准”,也就是,它“不及法律规则具体”。 二、法律规则的逻辑结构 (一)假定条件 (二)行为模式 (三)法律后果 注意 任何一条完整意义的法律规则都是由前述三种要素按一定逻辑关系结合而成的。三要素缺一不可,缺少任何一种,意味着该法律规则是不存在的。 第二,立法实践中,有时出于立法技术的考虑,为了防止法律条文过于繁琐,在表述法律规范的内容时,常常对某种要素加以省略。但是,省略并不意味不存在这些要素,被省略的要素可能存在于法律内在的逻辑联系之中,只是没有被明文表述出来而已。因为通过法律推理,这些未加明文表述的规则要素可以较容易地被人们发现。 第三,应当把法律规则与法律条文区别开来。 法律规则和法律条文 法律条文只是法律规则的表述形式,而不是法律规则的同义语。 通常情况下,一个法律规则的全部要素是通过数个法律条文加以表述的;有时,其中的一个要素(如假定条件)也可能分别见诸不同的法律条文;甚至,法律规则的诸要素分散于不同的法律文件之中,有的还跨越两个以上的法律部门。 法条分析 2005年11月7日,中华人民共和国商务部发布了《酒类流通管理办法》,该《办法》第十九条规定:“酒类经营者不得向未成年人销售酒类商品,并应在经营场所显著位置予以明示”;第30条规定:“违反本办法第19条规定的,由商务主管部或会同有关部门予以警告,责令改正;情节严重的,处2000元以下罚款。”请分析以上法律条文中法律规则的逻辑结构以及法律规则的种类。 三、法律规则的种类 授权性规则、义务性规则和复合性规则 按照法律规则所设定的行为模式的不同,可以把法律规则分为授权性规则、义务性规则和禁止性规则三种类型,这也是法律规则最常用的分类。 强行性规则和任意性规则 按照法律规则的效力强弱或刚性程度的不同,可以把法律规则区分为强行性规则和任意性规则。 确定性规则、委任性规则和准用性规则 法律规则的内容是否直接地被明确地规定,可以把法律规则区分为确定性规则、委任性规则和准用性规则。 例1、《著作权法》第6条规定:“民间文学艺术作品的著作权保护办法由国务院另行规定。” 此规定属于委任性规范。 例1、《合同法》第148条规定:“供用水、供用气、供用电力合同,参照供用电合同的有关规定。” 此规定属于准用性规范。 第三节 法律原则 一、法律原则释义法律原则内涵价值属性,它既是一定的时代和社会中的普遍价值观念在法律中的综合反映,又体现着人们通过法律调整社会关系所希望达到的目标。区别:调整方式不同 适用范围不同 适用方式不同 二、法律原则的种类 (一)基本原则与具体原则 (二)公理性原则和政策性原则 (三)实体性原则与程序性原则 三、法律原则的作用 (一)对法律创制的作用1、法律原则直接决定了法律制度的基本性质、基本内容和基本价值倾向。2、法律原则是法律制度内部协调统一的重要保障。3、法律原则对法制改革具有导向作用。 (二)在法律适用过程中的作用1、指导法律解释和法律推理。2、补充法律漏洞,强化法律的调控能力。3、限定自由裁量权的合理范围。 四、法律原则适用的条件 穷尽法律规则,方得适用法律原则 除非旨在实现个案正义,否则不得舍弃法律规则而适用法律原则 被告蒋伦芳与本案中的遗赠人黄永彬于1963年登记结婚,婚后感情一直不合。在1996年,黄永彬与张学英相识后,二人便一直在外租房公开同居生活。2001年初,黄永彬因患肝癌病住院治疗,张学英一直在旁照料。黄永彬于2001年4月18日立下书面遗嘱,将其所得的住房补贴金、公积金、抚
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