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第3讲 世界主要法系 一、法系的概念和作用 二、法系的划分标准 三、我国学者对法系的划分 一、法系的概念和作用 1 概念和特征 具有共同法律文化传统的若干国家和地区的法律总称。 (1)?? 法系并不是指一个国家的法律的总称，而是指一些国家或地区(如美国的路易安那州或中国的香港等特殊地区)的法律总称，是指同一类法律的总称。 (2)?? 这些国家或地区的法律之所以构成一类，是因为从某种标准来说，它们具有一种共性或共同的传统。 (3)?? 法系这一用语本身并不是指一定社会制度的法律。 在英语里，法系被成为Legal System，Legal Family，Legal Group，Legal Genealogy等，因这些用语都有多义性，有的西方比较法学家用“legal tradition”来代替“法系”。 2 法系的作用 法系这一概念对比较法学来说具有重要意义。因世界上有众多的国家和地区，有的国家可能还有两种或两种以上传统的法律。为了研究起见，必须加以分类。 二、法系的划分标准 1 二战以前法系的划分 日本学者穗积陈重较早提出法系问题，他的划分标准是民族差异。 1884年，他提出五大法系之说: ①印度法系、②支那法系、③回回法系、④英国法系、⑤罗马法系。 20年后，他又进一步完善他的理论，提出根据法律制度的谱系和亲缘关系作为划分的标准。并且在上述五大法系以外，又加入了日尔曼法系、斯堪的那维亚法系。 1905年，法国法学家埃斯曼(A．Esmein)提出五个法系之分: ①罗马、②日尔曼、③ 盎格鲁撒克逊、④斯拉夫、⑤斯堪的那维亚. ? 1928年，美国法学家威格摩尔(J.Wigmore)将自古以来全世界法律分为十六个法系。 ①埃及、②美索不达米亚、③希伯来、④中国、⑤印度、⑥希腊、⑦罗马、⑧日本、⑨穆罕默德、⑩凯尔特、⑾斯堪的那维亚、⑿日尔曼、⒀海商、⒁教会、⒂罗马化、⒃英国。 2 二战以后法系的划分 法国学者达维和德国学者茨威格特的分类方法最受重视。 1950年，法国学者达维提出了对法系的多元划分标准。 (1)?? 意识形态特色，即正义的观念、宗教信仰及哲学信条、政治、经济以及社会结构。 (2)?? 法律技术因素。 他的观点是①法是正义观的表现、并且和适用法的共同体的宗教信仰、哲学信条以及政治、经济、社会结构有很大关联； ②即使意识形态完全相同，因为法律技术的不同而会产生差异。 ③两个标准有时不能截然区分，同时也不应该轻视法的技术性。但是法的技术性的标准应该从属于意识形态标准。 分类的结果是①西方法系、②苏联法系、③伊斯兰法系、④印度法系、⑤中国法系。 达维的特征是提出了大陆法系和英美法系的上位法系――西方法系。 他认为和西方法系最为对立的是中国法系。和西方的“法的支配”观念相对，在中国法在规范社会的过程中，只起到次要的作用，而“礼”才是最重要的。西方的“为权利而斗争”的观念，在中国是不存在的。西方法的观念是“通过斗争得到和平”，而东方法的观念是“没有斗争得到和平”的差别。 1964年，达维修改了自己的分类标准，即法律技术标准不应该从属于意识形态标准，二者应该并列。 主要的三个法系①罗马－日尔曼法系、②普通法法系、③社会主义法系、 次要法系:哲学的或传统的各种法系，即伊斯兰法、印度法、犹太法、远东法(包括中国法和日本法)、非洲和马达加斯加的法律。 达维划分出次要法系的理由是，它们虽然依附于三个主要法系，但“多半还信仰一些哲学，而在这些哲学中，法律的地位和作用同西方世界是大有不同的”。其中又可以分为两类: (1)穆斯林和印度教区的，它们强调非法律的宗教规范的作用；(2)远东(主要是中、日两国)和大部分非洲国家，“人们拒绝法律观念本身，社会关系是受法律外手段所支配”的。 德国学者茨威格特和可茨提出了自己的划分标准，即根据“法律样式”划分。 (1)?? 法律秩序的历史由来和发展(历史连续性)、 (2)?? 法律秩序内处于支配地位的法学思考方法(大陆法和英美法、远东和西方的法观念)、 (3)?? 特征性的法律技术、法律制度(普通法系、罗马法系、德国法系、社会主义法系)、 (4)?? 法律渊源的性质和解释(伊斯兰法、社会主义法、大陆法和英美法)、 (5)?? 意识形态的各种因素(宗教法和世俗法、社会主义法和资本主义法)。 划分的结果: ①???? 罗马法系、②德国法系、③北欧法系、 ④普通法系、⑤社会主义法系、⑥远东法系、⑦伊斯兰法系、⑧印度法系。 这种分类虽然也重视意识形态的因素，但是总体上来说还是从法律技术出发比较法律制度。 具体表现在不但区分了大陆法和英美法，而且从大陆法系中独立划分出罗马法系、德国法系、斯堪的那维亚法系。 三、我国学者对法系的划分 (1)沈宗灵: ①民法法系、②普通法法系、③苏维埃社会