工程建设中索赔的技巧.docVIP

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工程建设中索赔的技巧.doc

工程建设中索赔的技巧   【摘 要】在新的市场环境下,由于建筑行业突飞猛进的增长,带来在施工过程中或完工后的工程索赔事件发生的情况大大增加,在索赔过程中争取各自方的经济或其他利益,这就需要各自都要充分了解各实际情况、索赔原因等,需要注意在工程建设过程中所造成的工程索赔谈判所需要的技巧。   【关键词】索赔;合同;技巧   前言   近些年,随着我国经济的增长,建筑业更是进行了一个飞速发展的阶段,特别是房地产业更是带动经济发展的龙头。由于我国自身的体制问题、工程建设市场条块分割严重、法制法规的不健全,同时也出现了如承发包模式定义模糊、具体项目选择何种承发包模式具有较大的盲目性和随意性、建筑市场管理混乱工程层层分包转包、不重视合同和风险管理、再就是不可抗力因素的随时存在,造成在工程施工过程中以及工程完工后大量索赔事件的产生。   1 工程索赔   1.1 工程索赔的概念   工程索赔是在工程承包合同履行中,当事人一方由于另一方未履行合同所规定的义务或者出现了应当由对方承担的风险而遭受损失时,向另一方提出赔偿要求的行为。但在工程实践中,发包人索赔数量较小,而且处理方便。可以通过冲账、扣拨工程款、扣留保证金等实现对承包人的索赔;而承包人对发包人的索赔则比较困难一些,索赔是指承包人在合同实施过程中,对非自身原因造成的工程延期、费用增加而要求发包人给予补偿损失的一种权利要求。   1.2 工程索赔产生的原因   (1)当事人违约。发、承包人未按合同履行义务   (2)不可抗力。分自然事件(不利的自然条件和客观障碍)、社会事件(国家政策、法律、法令引起的变更,战争、罢工等)   (3)合同缺陷。合同规定不严谨甚至矛盾   (4)合同变更。表现为设计变更和其他变更   (5)工程师指令。如:加速施工、采取措施、更换材料   (6)其他第三方原因。与工程有关的第三方问题引发的   1.3 工程索赔的内容   (1)不利的自然条件与人为障碍引起的索赔   自然条件与人为障碍是指示公众遭遇的实际自然条件比招标文件及施工图纸中描述的更为困难和恶劣,包括地质条件变化(现场气候条件以外的外界障碍或条件,如未探明的顽石)和工程中人为障碍(如图纸中未注明的地下电缆、管道、文物等)引起的索赔。在处理这类索赔时,应重点掌握的原则时所发生的事件应该是一个有经验的承包人所无法预见和控制的。   (2)工期延长和延误的费用索赔,出现工期延长和延误的费用索赔的原因通常包括:合同文件的内容出错或相互矛盾;工程师在合理的时间内未向承包人发出其要求的指令及图纸;额外的样本或文物;业主命令工程暂停;业主未能按时提供施工条件;业主的其他违约行为和承担的其他风险等。   (3)加速施工引起的费用索赔。   非承包人原因导致工期延误,业主或工程师指令加速施工、缩短工期,承包人可提出加速施工引起的费用索赔。但必须与合同中有关工期奖罚条款一致,如果合同中已有工期奖罚条款,承包人就不能提出工期索赔要求。   (4)业主不正当的终止工程引起的索赔。   由于业主不正当的终止工程,承包人有权要求补偿损失,其数额时承包人在被终止工程上的人工、材料、机械设备的全部支出,以及各项管理费用、遣返费用、保险费、贷款利息、保函费用的支出([合同价款-已结算工程款]/合同价款),并有权要求赔偿赢利损失(未施工部分合同价款中包含的利润)。   不管是什么原因造成的工程索赔,索赔必须以合同为依据。不论是风险事件的发生,还是当事人不完成合同工作,都必须在合同中找到相应的依据(有些依据可能是合同中隐含的)。在作陪过程中更好运用好索赔的技巧问题。   2 索赔的技巧   组成一个工程建设项目的合同文件内容及形式比较多,一般由以下文件组成:合同协议书、中标通知书、投标人的投标书、合同专用条款、合同通用条款、技术规范、图纸、工程量清单及合同专用条款中所列的组成本合同的其他文件,正因为内容及形式较多,且参建各方利益不同,往往使工程参建各方,对索赔事件的合同理解存在分歧,影响合同索赔的管理,但无论何种解释,其基本立足点应是在法律精神的框架下的合法的理解,这种理解的本身是合同任何条款不得显失公平,因此合同索赔的管理过程中,需要大量的技巧。   2.1 投标报价的策略,为合同索赔奠定基础。   这种技巧来源于合同当事人的历史经验,始于工程建设的前期,一般可用策略为:   (1)不平衡报价:即一部分项目高报,部分项目低报。预计到工程量可能增加的部分,单价报高;而工程量可能减少的部分,单价低报;设计不明确或设计深度明显不足的部分,工程量可能增加的,单价高报;招标文件中五工程量而只有单价的高报单价。   (2)抓大放小:索赔事件在工程建设中比较多,有大有小,有原则性的索

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