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民 法 总 论 （2010年暑期班） 耿 林 副教授 办公室：419；电话：座机电话号码 email:genglin@mail.tsinghua.edu.cn 2010.7.6 第五节 民法的体系 一、民法体系的模式 1、法国式（法学阶梯式）：人、物、诉讼的现代形式 人（民事权利的享有及丧失、身份证书、住所、失踪者、婚姻、离婚、血缘关系、收养子女、亲权、未成年监护及解除亲权、成年及受法律保护的成年人等11编）； 财产及对于所有权的各种变更（财产的分类、所有权、用益权使用权及居住权、役权或地役权，共4编）； 取得财产的各种方法（总则、继承、生前赠与及遗嘱、契约或合意之债的一般规定、非因合意而发生的义务、夫妻财产契约及夫妻财产制、买卖、互易、租赁契约、不动产推销契约、合伙、关于行驶共有权利的契约、借贷、寄存及对讼争物的保管、射幸契约、委托、保证、和解、仲裁、质押、优先权及抵押权强制执行及债权人间的顺位、时效及占有，共20编）。 2、德国式：五编制形式 （学说汇编式digesta/digests/Digesten）或称潘得克吞式pandectae/pandects/Pandekten）： 总则、物权、债权、家庭、继承 3、荷兰式（20世纪末的现代法典）：混合式 —人、物体例+部分总则式+部分商事规则 具体内容，共9编：Ⅰ。人法和家庭法（包括婚姻财产法）；Ⅱ。法人（通则，协会，承担有限责任的公司，基金会）；Ⅲ。 财产法通则，即适用于以下各编的条文；Ⅳ。继承法；Ⅴ。物权；Ⅵ。债法通则；Ⅶ。具体合同；Ⅷ。运送法；Ⅸ。智力成果法。 二、我国民法的特征 1、以《民法通则》为中心的分散单行立法模式 民法通则的内容与结构 理论上属于民法内容的其他单行法律法规； 理论上属于商法的单行法律法规等。 民法通则：共9章156条（1986年制订） 第1章，基本原则（1－8） 第2章，公民（自然人） 9-15 第3章，法人 36-53 第4章，民事法律行为和代理 54-70 第5章，民事权利 71-105 第6章，民事责任 106-134 第7章，诉讼时效 135-141 第8章，涉外民事关系的法律适用 142-150 第9章，附则 151-156 其它单行民事法律法规：合同法；侵权责任法；物权法；婚姻法；继承法；担保法；土地管理法；城市房地产管理法；以及相关司法解释。 商事法规：企业登记管理法；公司法；商业银行法；保险法；票据法；证券法；海商法；信托法；不正当竞争法等。 其它特别法规：劳动法；消费者保护法；产品责任法；著作权法；专利法；商标法；等。 2、我国现行民法的模式类型：德国式 ◇法律行为等概念的使用 ◇抽象技术的运用 ◇历史因素的影响 ◇现代的新因素 3、关于未来制定民法典的体系争论 ◇所谓人文与物文 ◇总则编的去留 ◇所谓责任法 ◇人格权法和侵权行为法独立成编 ◇知识产权编的处理 ◇与商法的关系 三、民法总则的内容和意义 “总则”的含义； “总则”方法的意义与适用； “民法通则”不同于“总则”； “总则”的具体内容： 1、以民事权利为中心的总则结构： 权利主体（自然人、法人）； 权利客体（物）； 权利变动（法律行为、代理、时效）； 权利的行使与保护（自力救济、权力滥用的禁止） 2、本课程中总则内容 第一章 绪论 第二章 法律关系与权利 第三章 权利主体 第四章 民事权利客体 第五章 民事权利的变动 第六章 民事权利的行使与保护 第六节 民法的渊源 一、民法渊源的含义 1、法律渊源 法律渊源（Rechtsquelle），是指是法律规范的原始出处，法律规范的表现形式。 2、法律效力渊源与权利识别渊源 前者 Rechtsgeltungsquelle ，指法律的效力形式渊源。——从哪儿来？ 后者 Rechtserkenntnisquelle ，指从外部对自己权利加以识别的形式渊源。——如何表现的？ 3、客观法 objective Recht ；主观权利 subjektives Recht 4、成文法和不成文法 ◇成文法： -内国制定法（宪法、其它法律规章、公法性质的组织章程和制度（如大学的规章等）； -国际法规范； -关于产品质量和安全等的技术规范？ ◇不成文法： -习惯； -一般的法律原则（基于学说和判例产生）； -交易习惯与商业习惯？法官法？ 5、一般规范与法律原则及法理 1）法律规范效力的本质来源：主权国家的制订（命令）－制定法；习惯法；自然法 2）习惯、法律原则和法理（包括学说）作为法源，在宏观上具有自然法上的效力依据。 3）就法律规范内容确定性而言，法律原则和法理，都只能通过法官的运用而间接地成为法律渊源，因此，它们最终都可以归结为法官法。 法官法的性质