论人身权侵权获益赔偿的性质要点.doc

??论人身权侵权获益赔偿的性质、功能与适用孙良国??吉林大学法学院??副教授关键词: 获益赔偿 人身权侵权 损害赔偿 填平原则 威慑功能 侵权责任内容提要: 学界通常认为获益赔偿是损害赔偿的一种计算方法，体现的是“填平”理念，而《侵权责任法》第20条确定的人身权侵权获益赔偿与损害赔偿的理念不符，其功能也绝不仅仅是填平，而更多地体现了威慑、剥夺不当得利以及保护人身权支配性。获益赔偿的适用独立于损害赔偿、不当得利与不法无因管理，也不应要求被害人必须证明损害；获益赔偿应只适用于故意行为；法律应当允许在获益计算时扣除可变成本，但对扣除项目应作严格限定。《中华人民共和国侵权责任法》(以下简称《侵权责任法》)第20条规定：“侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。”本条是我国侵权法中比较有特色、有创新的条款。笔者曾著文对此条款的意义和适用进行初步阐释。 [1]《侵权责任法》颁布实施后，相关的著作和学术作品并没有认真对待该条款，不利于对该条的全面理解和正确适用，笔者努力以损害赔偿的解释为核心对该条进行功能定位，以便于解决该条适用中可能出现的难题。 ??? 一、《侵权责任法》第20