2013年法律育网基础班民诉-史飚讲义(一).docVIP

第一章　民事诉讼与民事诉讼法一、民事纠纷的解决机制　　民事纠纷的特点：　　1.主体地位的平等性　　2.内容是民事权利义务发生争议　　3.民事纠纷的可处分性　　（一）民事纠纷的解决方式 比较项 和 解 调 解 仲 裁 民事诉讼 概念 是指双方当事人在相互体谅、妥协的基础上达成解决纠纷的合意。 调解是指第三者（调解机构或调解人）依据一定的社会规范居间调处，促使纠纷主体相互谅解、妥协，达成纠纷解决的合意。 仲裁，又称公断，是指纠纷双方当事人通过合意，自愿将有关争议提交选定的仲裁机构，由该机构居中审理并作出裁决。 民事诉讼是人民法院、当事人和其他诉讼参与人，在审理民事案件过程中依法进行的全部诉讼活动以及由这些活动所产生各种诉讼法律关系的总和。 性质 私力救济 社会救济 社会救济 公力救济 中立第三者 无 有 有 有 参与程序 当事人自愿 当事人自愿 当事人自愿 具有强制性 结果 和解协议具有契约性质，不具有强制执行力 调解协议具有契约性质，不具有强制执行力 仲裁裁决属于生效法律文书，具有强制执行力 裁判具有强制执行力 　　【例题·单选题】关于民事仲裁与民事诉讼的区别，下列哪一选项是正确的？（　）（2011/3/36）　　A.具有给付内容的生效判决书都具有执行力，具有给付内容的生效裁决书没有执行力　　B.诉讼中当事人可以申请财产保全，在仲裁中不可以申请财产保全　　C.仲裁不需对案件进行开庭审理，诉讼原则上要对案件进行开庭审理　　D.仲裁机构是民间组织，法院是国家机关 　　[答疑编号506064010101：针对该题提问] ? 【答案】D【解析】本题考核民事仲裁与民事诉讼的区别。　　选项A错误。《仲裁法》第六十二条规定，当事人应当履行裁决。一方当事人不履行的，另一方当事人可以依照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请执行。受申请的人民法院应当执行。据此可知，具有给付内容的生效裁决书也具有执行力。　　选项B错误。《仲裁法》第二十八条规定，一方当事人因另一方当事人的行为或者其他原因，可能使裁决不能执行或者难以执行的，可以申请财产保全。当事人申请财产保全的，仲裁委员会应当将当事人的申请依照民事诉讼法的有关规定提交人民法院。据此可知，在仲裁中，也可以申请财产保全。　　选项C错误。《仲裁法》第三十九条规定，仲裁应当开庭进行。当事人协议不开庭的，仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书以及其他材料作出裁决。据此可知，仲裁原则上也是应当开庭审理。　　选项D正确。仲裁机构是民间机构，而法院是司法审判机构，是国家机关。 　　（二）民事诉讼与其他民事纠纷解决方式的关系　　1.民事诉讼与商事仲裁的关系：　　或者仲裁，或者起诉。　　　　【例题·不定项】海云公司与金辰公司签订了一份装饰工程合同。合同约定：金辰公司包工包料，负责完成海云公司办公大楼的装饰工程。事后双方另行达成了补充协议，约定因该合同的履行发生纠纷，由某仲裁委员会裁决。在装饰工程竣工后，质检单位鉴定复合地板及磁砖系不合格产品。海云公司要求金辰公司返工并赔偿损失，金辰公司不同意，引发纠纷。（2005）　　（1）假设某法院受理本案后，金辰公司在答辩中提出双方有仲裁协议，法院应如何处理？（　）　　A.裁定驳回起诉　　B.裁定不予受理　　C.审查仲裁协议，作出是否受理本案的决定书　　D.不审查仲裁协议，视为人民法院有管辖权 　　[答疑编号506064010201：针对该题提问] ? 【答案】A【解析】本题考核仲裁协议的效力。《仲裁法》第26条，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外。 　　（2）假设某法院受理了海云公司的起诉，金辰公司应诉答辩，金辰公司在首次开庭时，向法院提交了仲裁协议，对此，该法院应如何处理？（　）　　A.裁定驳回海云公司的起诉　　B.裁定不予受理，告知当事人通过仲裁方式解决　　C.裁定将案件移送仲裁机构处理　　D.继续审理本案 [答疑编号506064010202：针对该题提问] ? 【答案】D【解析】本题考核仲裁协议的效力。根据《民诉意见》第148条，当事人一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议，人民法院受理后，对方当事人又应诉答辩的，视为该人民法院有管辖权。根据《仲裁法》第26条，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。 　　2.民事诉讼与劳动仲裁的关系　　劳动争议仲裁是劳动争议诉讼的前置性程序。　　【注意】劳动争