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特许经营与合同法律制度讲稿 1.1 特许经营合同概述 据我国学者考证，合同一词早在两千多年前已在汉语中出现，只是一直没有得到广泛应用，直到20世纪50年代以前，在相关著述和民间交易中多采用“契约”一词。新中国成立后，除台湾地区外，我国立法和司法领域都采用合同的概念。 中华人民共和国《合同法》第2条规定：“合同是平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”由此可见，合同是平等主体所实施的一种民事法律行为，签订合同的各方主体地位是平等的，签订合同的双方目的是设立、变更、终止民事权利义务关系，合同是一种合意或协议，是当事人在平等、自愿基础上协商一致的结果。 1.1.1特许经营合同概述 1）特许经营合同的概念及特征 （1）特许经营合同的概念 特许经营合同是指特许人许可被特许人在一定区域和一定时间内，将特许人拥有的商标（包括服务商标）、商号、服务标记、专利、技术秘密、经营模式等一系列无形财产及经营资源，使用于被特许人自己进行了实质性投资的主体，被特许人因此而向特许人支付费用的协议。也可以说，特许经营合同是特许人和被特许人就特许内容、双方的权利义务等内容达成一致的协议，是规范合作双方的法律文件。 （2）特许经营合同的特征 特许经营具有以下法律特征：具备特许人资格是特许人得以与被特许人（也称加盟方）签订特许经营合同的前提即特许人必须享独立知识产权或有资格授权的企业。特许经营的核心是特许权的授予特许经营权的内容是特许经营合同的必备要素特许人将允许使用自己的商号和(或)商标和(或)服务标记、经营诀窍、商业和技术方法、持续体系及其他工业和(或)知识产权特许经营合同中必须要有为达到“统一经营模式”目的而设定的条款。特许经营的双方当事人是相互独立的法律主体，不存在隶属关系自负盈亏，自担风险。自己对其业务进行投资，并拥有其业务。被特许人必须向特许人支付相应的特许经营费用（也称加盟费）。获取特许经营资格的对价，被特许人在交纳加盟费后可直接享受成功的经营模式。特许经营合同是持续性合同，持续性合同的双方当事人之间一般存在着人格依赖关系，双方当事人之间的债权、债务原则上不得任意转移。 1.1.2特许经营合同的地位 从本质上讲，特许经营是一种规模化、低成本的智慧型商业扩张方式，它利用知识产权的转让，充分调动一切有利的因素并实行最优化的组织，不仅完全符合知识经济时代企业发展的方向，而且它本身也存在巨大的优势。这种优势已被其在海外一百余年的发展历史所证实。特许经营以特许经营权的转让为核心利用自己的专有技术与他人的资本相结合来扩张经营规模的一种商业发展模式隶此合同的一方是特许权所有者，另一方是特许权的直接使用者，。在单体特许经营合同中，双方关系相对简单 单体特许经营合同适用于特许权所有者直接发展加盟商它的优点是特许者容易实现对加盟者的控制缺点是发展速度较慢，对特许者管理和控制能力要求较高。复合特许经营合同 特许经营合同经营合同主体一方是特许权的所有者，另一方不一定直接使用特许权，而以自己的名义发展加盟商合同包含区域开发的内容与单体特许经营合同相比较，区域特许经营合同相对复杂。　区域特许经营合同适用于跨地域发展和分区域开发特许业务，它的优点是容易实现特许体系的快速发展部分管理工作由区域加盟完成，特许者能减少许多管理、控制任务；缺点是不易保证特许体系的完整与统一，对区域加盟的依赖过强，且存在利润分流。另一类复合特许经营合同是特许经营权代理合同它的特点合同主体一方是特许权的所有者，另一方以特许权所有者的名义发展加盟商。特许经营权代理合同适用于跨国发展，它的优点是可以发挥当地人的作用，快速实现本土化的要求；点是不易控制，且利润分流。 自愿原则意味着从事特许经营活动的主体有权自主自愿地进行交易，特许人、投资人根据自己的知识、判断及自身所处的环境等因素，自主选择适合自己需要的特许经营方式，追求自身利益的最大化。自愿原则贯穿于特许经营的全过程，根据自愿原则，在特许经营活动中，特许人、被特许人可自主选择是否签订特许经营合同、与谁签订特许经营合同、以及发生争议时以何种方式解决争议。 2）公平原则 公平原则强调合同当事人之间的权利义务要公平合理，大致平衡，相互给付的对价及合同上的权利义务和风险负担的合理分配。我国《合同法》第5条规定：“当事人应当遵守公平原则确定各方的权利和义务。”特许经营活动中的公平体现在订立特许经营合同时的公平，如特许经营合同显失公平时，特许经营活动可以取消，发生特许经营合同纠纷时，既要保护守约方的合法权益，也不能使违约方因较小的过失承当过重的责任。特许经营合同中所指的公平，表现在以下几个方面： （1）订立特许经营合同时的公平，即显失公平的特许经营合同是可以撤销的； （2）特许经营合同发生纠纷时，既要保护守约方的合法利益，也不