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公私法的划分及二元法律结构的构建 　　【摘 要】公法与私法的划分一直是大陆法系国家公认的基本法律分类。在公私法发展过程中逐渐呈现出：公法私法化和私法公法化现象，使得部分学者对公私法划分的必要性和可行性有所质疑，笔者认为应关注私法精神，构建公私法二元法律结构。 　　【关键词】公私法的划分；公法私法化；私法公法化 　　一、公私法划分的渊源及现状 　　公法和私法的划分最早可追溯到罗马时期，简单商品经济的发展，客观上促进市民社会与政治社会的分离，产生了公、私法的第一次主观划分。而首次提出公私法划分的是著名的罗马法学家乌尔比安，他认为：“公法是有关罗马国家稳定的法，即涉及城邦的组织机构；私法是调整公民个人间的关系，为个人利益确定条件和限度，涉及个人福利” [1]，这是公法和私法最经典的定义。 　　而现代意义上的公私法划分是随着于资本主义制度在欧洲大陆的普遍确立而形成的。20世纪70年代以后，国家对社会经济的过度干预，特别是“福利国家”膨胀，给社会经济背上了沉重的包袱，于是反对国家干预、主张经济自由的新自由主义学派逐渐占据了主导地位。这就直接影响到公私法的划分及其理论基础，出现了否认公私法划分的观点。最具有代表性的就是美国现实主义法学的主张，他们认为公法和私法之间没有明确的界限，公私法划分是不可能的。[2]到了现在，公法和私法出现了许多新变化，公法和私法从对立走向融合即所谓的公法私法化和私法公