强化班 民诉 郑其斌.docVIP

2010年武汉众合民事诉讼法强化阶段 授课讲义 作者：郑其斌 brickzheng@ 目标：民诉不丢分！ 方法：在理论的指导下将知识点体系化，并记住它！。 主要法条依据：《民事诉讼法》、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》合同约定的履行地不在双方当事人住所地：被告住所地 合同约定的履行地在其中一方当事人住所地：合同履行地、被告住所地 b意思自治：约定履行地与实际履行地不一致[购销合同实际履行地为准，其他合同约定履行地为准] B、保险合同、运输合同（民诉法26、28、意25） ａ保险合同：保险标的物所在地、被告住所地 移动保险标的物（运输工具、运输中的货物）：[保险标的物所在地]运输工具登记注册地、保险事故发生地、运输目的地、被告住所地 ｂ运输合同：始发地、目的地、被告住所地 C、协议管辖（民诉法25、意见23－24）：合同；书面；5个法院[原告住所地、被告住所地、合同签订地、履行地、标的物所在地]；确定/唯一；级别与专属—— a与涉外诉讼的区别：适用范围[涉外合同或者涉外财产权益纠纷]；可供选择的法院[与争议有实际联系的地点的法院]。（诉244） b与仲裁协议的不同：适用范围[财产权益纠纷]；可供选择的仲裁委[任何仲裁委] 2）侵权案件：侵权行为地、被告住所地（民诉法29－33，意见第28、29条） 产品缺陷：制造地、销售地、侵权行为地、被告住所地 运输事故：事故发生地、最先到达地、被告住所地（合同看两头，事故到现场） 3）监护（意见10）：被监护人住所地死亡时住所地或者主要遗产所在地）））））部分继承人起诉的，人民法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼撤销权诉讼关于在经济审判工作中严格执行中华人民共和国民事诉讼法的若干规定—否定性条件：无民事行为能力人、限制民事行为能力人、有可能损害被代理人利益的人、人民法院认为不适合当代理人的人 3）代理权限（诉59）：处分实体权利、上诉、反诉、调解需要特别授权 四、证据 （一）基本理论 1、证据种类（诉63） （1）物证[物理特征]与书证[思想内容] （2）鉴定结论：法定性（诉讼程序中，依据法定程序作出） （3）证人证言（证53－58） 1）证人资格：凡是知道案件情况的人和单位都有义务出庭作证。(诉第70条) 未成年人、精神病人 2）证人出庭作证的原则 原则上证人均应当出庭作证，但有以下情况可以不出庭：年迈不便；特殊岗位；路途遥远；不可抗力（证56条） 3）不能旁听与可以对质 2、证据分类 （1）本证与反证——依照证据与证明责任之间的关系分类 负有举证责任的人提出的证据是本证，不负有举证责任的人提出的证据是反证 1）该证据证明什么案件事实 2）这个案件事实由谁承担举证责任 （2007－3－81）原告诉请被告返还借款5万元，为证明这一事实，原告向法院提交了被告书写的“借据”；被告则主张“借款已经清偿”，并向法院出示了原告交给他的“收据”。关于原、被告双方的证据，下列哪些选项是正确的？ A．“借据”是本证，“收据”是反证 B．“借据”是本证，“收据”也是本证 C．“借据”是直接证据，“收据”是间接证据 D．“借据”是直接证据，“收据”也是直接证据 （2）直接证据与间接证据——依据证据与案件事实的关系分类 能够单独直接证明案件事实的证据是直接证据，不能单独直接证明案件事实的证据是间接证据 1）案件事实：双方当事人之间的何种关系 2）证明：说明、表现 3）证明力：直接证据一般大于间接证据 （3）原始证据和传来证据——依据证据的来源分类 直接来源于案件事实的是原始证据，非直接来源于案件事实的，而是辗转取得的是传来证据[复印件、道听途说的]。 证明力：原始证据一般大于传来证据 （二）《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 1、举证 （1）举证责任 1）概念：案件事实真伪不明时，负有举证责任的人承担不利的后果——不利风险的负担 ａ举证责任由法律预先规定； ｂ举证责任必须针对案件事实而言，而不是针对整个案件 ｃ[某一项事实]只能一方当事人承担举证责任 2）合同纠纷的举证责任分配（证5）：谁主张积极事实，谁承担举证责任 a主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任； b主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任 c对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。 d对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。 4）侵权的举证责任分配（证4） 甲与同事丙路过一居民楼时，三楼乙家阳台上的花盆坠落，砸在甲的头上，致其脑震荡，共花费医疗费1万元。甲以乙为被告诉至法院要求赔偿，而乙否认甲受伤系自家花盆坠落所致。对这一争议事