论民事诉讼中的法能动性.docVIP

论民事诉讼中的司法能动性 肖建华??中国政法大学??教授 , 施忆??中国政法大学??硕士生 上传时间:2010-8-10 浏览次数:470 字体大小：大 中 小 关键词: 司法消极性/司法能动性/自由裁量权/合作主义 内容提要: 我国法院审判方式改革几乎都是围绕着如何最大限度缩小法官权限、抑制司法能动性而进行例度构建的，但实践表明，将诉讼简单化为当事人双方时立，审判权无所作为，以雄护“形式正义.，背离“实质正义”的所谓“正义”是不存在的，针对审判改革的现状，有必要进行反思。否定职权主义，绝对不等于否定法院职权的作用，而是常要对其加以规制，进行扎实而具体的程序制度构建。 一、司法消极性与司法能动性界定 ????? 从历史上看，一直存在着司法能动性与司法相对抑制性之争，但是长期以来，司法多以一种相对消极的面目出现。 ????? （一）司法消极性及其表征 ????? 关于司法消极性，或者说司法被动性，托克维尔曾有过精辟的论述：“司法权的第三个特征，是只有在请求它的时候，或用法律的术语来说，只有在审理案件的时候，它才采取行动。……从性质上说，司法权自身不是主动的。要想使它行动，就得推动它。向它告发一个犯罪案件，它就惩罚犯罪的人，请它纠正一个非法行为，它就加以纠正；让它审理一项法案，它就予以解释。但是，它不能自己去追捕罪