MAX-新民诉1教程.doc

新民诉提纲 郭子分析13司考重点： 08年出了两个司法解释：一个是执行的司法解释（每年考。4分左右)，一个再审的司法解释 民诉法特点：即便是8月份颁布的法规也不影响9月份的考试。 13年民诉法将会是考试的重点，考分会增加： 民诉法改动很大：实质性修改不包括程序性修改，民诉法实质性的改动的有85条（如，鉴定结论改为鉴定意见，这个不是实质内容的改变，只是文字性改动） 司法解释在改：除了考法典，还要考民诉法意见。从1月到9月将会陆续颁布新的司法解释，这些司法解释都将会成为今年司法考试的考点，民诉法的修改，注意法典部分 杨秀清分析13司考： 1、2013年80%的机率不会出司法解释。因为民诉的修改多半都是建立新制度，而对新制度的司法解释出台需要一个调研期。 2、今年新增的内容肯定会考，但是难度不大，题比较直观。 3、今年民诉的分值应该在70分左右。 目录 专题一　重点理论 2 专题二　基本原则 3 专题三　基本制度 5 专题四　当事人 7 （补）诉讼代理人 14 专题五　主管与管辖 15 专题六　证据 21 专题七　诉讼保障制度 27 专题八　调解制度 31 专题九　一审普通程序 33 专题十　简易程序 35 专题十一　二审程序 37 专题十二　再审程序 39 专题十三　特别程序 41 专题十四　非讼程序 44 专题十五　执行程序 46 专题十六 涉外程序 52 专题十七　仲裁制度 53 专题一　重点理论 （一）民事诉讼与民事诉讼法 民事纠纷的解决途径：和解、调解，仲裁，民事诉讼。 民诉案例题第一问考过两次：问当事人可以通过什么途径解决此民事纠纷？ 2.民事诉讼:指法院在当事人和其他诉讼参与人的参加下，以审理、判决、执行等方式解决民事纠纷的活动以及由这些活动产生的各种诉讼关系的总和。 3.民事诉讼法的属性： ①根据法律体系地位分：基本法。②根据调解的社会关系：部门法。 ③根据内容：程序法。 ④根据公私法：公法。（地方各级法院作的“办案规则”类的规定不属于民事诉讼法） 4.民事诉讼法律关系：一方必定是法院。（当事人与代理人的关系不是民诉法律关系。法院与鉴定人的关系是民诉法律关系。） 本小块的重点是：诉讼法律关系的判断，勿扣定义，就看题中有没有涉及法院或法官。 （二）诉的理论 1.诉的概念和特征:当事人向法院提出，请求法院启动审判程序（程序意义的诉），请求法院满足自己的诉讼请求（实体意义的诉）。——诉是一种请求。 诉的要素：当事人、诉讼标的、诉的理由。 （1）当事人：见后文。 （2）诉讼标的：争议的民事权利义务关系。 ①与诉讼标的物相区别： ②与诉讼请求相区别： ③与诉讼标的额区别： 有争议的具体东西，如汽车。 作出特定判决的要求。 双方争执的金钱数额。 （3）诉的理由：起诉的事实和法律依据，分为事实理由，法律理由。 3.诉的分类 （1）确认之诉：只求确认，不求给付。（原告请求法院确认存在某种法律关系的诉）分为积极确认之诉（确认XX关系存在）和消极确认之诉（确认XX关系不存在）。 （2）给付之诉：先行确认，以求给付。（原告请求法院判令被告向其履行某种特定给付义务的诉，如果原告败诉，则该判决成为原被告之间不存在给付义务的确认判决）给付的内容分为财物和行为（包括作为、不作为）。 给付之诉与其他诉的类型的区别在于：给付之诉可以请求强制执行。给付之诉与确认之诉可以竞合，给付之诉须有确认之诉为前提，给付之诉中若原告败诉，法院判决为其之间不存在法律关系的确认判决。但这不意味此诉为确认之诉。故给付之诉中可以出现确认判决。一个诉既有确认请求，又有给付请求，这也只是一个诉，属于给付之诉。 （3）变更之诉（形成支诉）：现有关系，加以变更。（原告请求法院判决变更或消灭既存的某种法律关系的诉） 4．反诉 （1）概念：诉讼程序中，本诉被告针对原告向法院提出的独立的反请求，是旨在抵销、吞并对方的本诉。反诉是独立的诉。反诉提出后又撤诉，不影响本诉的审理。本诉撤诉也不应该反诉的撤销。 反诉与反驳的区别：关键区别在于反诉是一个诉，需要满足诉的要素：当事人、诉讼标的、诉讼理由，而反驳只是对原告请求的否认。做题时就看被告有没有自己的请求，该请求一旦成立会不会导致对方的诉讼请求无法成立。（该请求不能是“请求法院驳回原告请求。”） （2）反诉的构成要件： ①本诉的被告对本诉的原告提出。（原告起诉被告要求还钱2W，被告要求原告的妻子归还3W，不是反诉。——针对的不是原告） ②反诉与本诉有牵连关系。 1、反诉本诉是基于同一法律关系而产生的目的相对抗的不同实体请求。如：AB做买卖，A因B预期不支付价款而请求B支付货款，B因A货质量问题请求A支付赔偿金。 2、基于同