法律关系背后的关系——“法律亚文化关系”初探.docVIP

法律关系背后的关系——“法律亚文化关系”初探 作者：杨解君 【【内容提要】我们应坚持法律律及其研究的多元性、坚持视视野的广阔与开放，多路径地地探求法的轨迹，而 不是抱抱残守缺、固步自封。否则，，法律和法学的研究，就不能能适应复杂、多元社会的变化化和 发展。我们的法学研究究过于局限在法典范围内的思思路，是否应该自省一下了。。我的看法是， 应进入与活活的社会、文化领域，进入与与其他学科相交融的领域，否否则，法学是没有出路的。 【正 文】 一、探讨的缘缘由 在法律生活中，法律要要求我们的机关、组织和人员员都要依法办事。而在现实生生活中，既有 依法办事的情情形，又有大量与正常法律关关系相容或相悖的情形，并未未被法律所认可或承认， 但但这些隐藏于法律关系背后的的关系却发挥着实际的作用有有时甚至取而代之。例如，在在民主选 举中，一方面是依依选举法和地方组织法而形成成的选举与被选举的关系，候候选人是否当选完全 掌握在在全体人大代表手中，而另一一方面又有党的组织部门的考考察和内定，正如人们所评价价的 一样“选举选举，我选选你举”（从而表面上的法定定选举关系与实际上的选举关关系相交织）；在 行 政执执法中法律要求行政机关严格格执法，而面对人情和有关领领导或部门的压力则只好是依依人 情执法、或者将人情与与法律相融合的执法，从而使使执法受到扭曲；在司法活动动中，人们常说 “打官司就就是打关系”，原被告“案件件未进门，双方都托人”，法法官“吃了原告吃被告”， 如此，则正常的司法关系有有可能笼罩在多种非法律因素素而形成的关系之中。还有在在各级官员 日常生活中发生生的一些关系情形，如送礼的的讲究、会议座次的排定、筵筵席上的座位等等，无 不形形象地反映了人们的地位及其其相互关系的亲疏程度。事实实表明，这些发挥实际作用的的规范 （相对于国家法律而而言，它们是非正式的法）及及由此而形成的各种关系，其其内容和范围远远超 过法律律及其法律关系。对于这些现现象，学者们或者简单地归结结为体制原因和腐败，或者视视而 不见，或者将这些现象象简单地认为是一个与法律不不相关的问题，有的甚至认为为这不是一个严 肃的学术问问题。笔者曾试图将这些法律律关系背后的实际关系作为““亚文化关系”提出，以期 引起学者们的注意和讨论，，（注：参见杨解君、温晋锋锋：《行政法律关系新论》，，《南京大学法律评论（南京京大学学报特刊 ）》19998年春季号，第172页。。）却不料受到某些人的指责责，认为“在我们看来，这与与行政法 律关系的严肃学术术课题的讨论相距甚远，放在在余论中纯属画蛇添足。”（（注：杨海坤、严久盛：《““新的视野”究竟新在何处？？——对lt;行政法律关关系新论gt;一文的商榷榷 意见》，《南京大学法律律评论》1999年春季号，，第128页。应该说，没有有商榷者及其该篇商 榷文章章的相左意见，我不会继续就就此问题而展开探讨，从这个个角度来说，我倒要感谢商榷榷者 。有关学术的态度问题题，温晋锋已在《不可对话的的对话》一文中表明了我的看看法。）正是这种商榷意 见见，激励我对该问题作进一步步探? 帧?BRgt; 　 法律体系和法律研究的的现实，也是我对该问题感兴兴趣的重要原因。据我看来，，法律体系和 法律研究的现现状需要从观念上予以改变，，现实的缺陷需要多方位地予予以克服。在法律体系上 ，，我们的态度是唯一的，只承承认国家制定法即认为国家制制定法是全部的法律，不仅排排斥了大 量的习惯法而且还还否定了社会和文化的价值观观念、伦理道德观念与国家法法律的相容性。这种 “严格格法”和“唯一法”的态度，，否定了法律体系的多元结构构和多形态，忽视了人们的真真正 生活和社会环境，陷入入了一种国家法条主义的陷阱阱。在法律的运作实际中，法法律规则与社会 关系相脱节节。一方面，国家制定法大量量出台，以期望能够借助它有有效地调整社会关系；另一 方面，社会秩序和大量的社社会关系又游离于法律规则之之外，社会靠血缘、亲缘、地地缘、情缘 、业缘等等关系系而构成，非法律的行为规则则却大量地发挥着调节人们行行为和一定社会关系的 作用用，使国家制定法大为逊色。。对法律的运作实际，人们又又往往不以真实的态度对待或或者将 它视为无足轻重而忽忽略之。 与法律体系及其运运作实际相对应，学者们的研研究着眼点和注意力也几乎全全部倾注在国家制 定法上。。（注：这种状况是从法学界界总体而言的，这里并不否认认少数学者从法律文化、法律律社会学角度 所 作的有益益研究与考察。还有学者专门门从事中国习惯法的研究，如如高其才先生曾著《中国习惯惯 法论》（湖南人民出版社社1995年版）一书。通观观全书，高先生从历史沿革、、传统视角比较全面 论述了了宗族习惯法、村落习惯法、、行会习惯法、行业习惯法、、宗教寺院习惯法、秘密社会会习 惯法、少数