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我国证人保护制度浅析 管腾 （山东司法警官职业学院） 【内容摘要】：证人出庭作证率低下，甚至不出庭作证，多数证人是害怕自己为一方作证之后会遭到另一方的打击报复。因此，从诉讼开始到诉讼终结，证人常常感到势单力薄、孤独无助，这种感觉甚至会从诉讼开始之前一直延续到诉讼之后，而他们单靠个人的力量却无能为力，尽管证人对这一场诉讼起到了多么关键的作用。而在证人保护问题上，因我国现行法律制度的漏洞和缺陷，证人常常徘徊于法庭之外。本文从证人保护角度出发，旨在探讨解决当前证人所面临的困境，且考虑到了提高证人保护制度的标准，但这也涉及法律法规的修改，并非易事。总而言之，解决证人保护的根本之道，在于提高立法质量，加大对侵害者的制裁力度。 【关键词】：人身权 拒证权 证人保护制度 侵害行为制裁 一、当前社会背景下的证人保护制度问题 目前，由于我国法律对证人作证尚无完备的保护制度，《刑事诉讼法》第四十九条是规定公、检、法机关应当保障证人及其近亲属的安全，但这亦只是原则性的规定，在实际执行中尚缺乏更具体、更细致、可操作性更强的法律规定，况且公、检、法三家在此问题上的损伤权属分工亦不明确，故证人出庭作证后的安全问题仍然无法得到妥善解决。 另外，在我国诉讼实践中，证人不出庭或证人出庭作证率低的问题长期存在。有关调查数据有力地证明了这一点：《工人日报》报道，“北京市各法院审理的民事、刑事、行政案件中证人出庭率只有10%，而约90%的证人都只提交书面证言”。刘兴：《90%证人未出庭》，工人日报出版社2000年版， 刘兴：《90%证人未出庭》，工人日报出版社2000年版，第6期。 胡夏冰：《为什么强制证人到庭作证》，法学评论出版社2002年版，第3期。 王亚新 陈杭平：《证人出庭作证的一个分析框架》，中国法学出版社2005年版，第32页。 新的刑事诉讼法实施后，尽管其对证人出庭作证已作了明确的规定，但在实践中，证人当庭作证的数量与质量不能不令人担忧，在大力提倡“公开、公正、效率”的今天，证人出庭难已经给案件的质量提高带来了不可低估的制约效应。 就证人的保护问题而言，证人有足够担心的理由。如果证人在出庭前仔细地翻一翻法律上相关规定，大致可以找到如下内容： 刑诉法第49条：“人民法院、人民检察院和公安机关应当保障证人及其近亲属的安全。对证人及其近亲属进行威胁、侮辱、殴打或者打击报复，构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不够刑事处罚的，依法给予治安管理处罚”；民诉法第102条也有类似的规定，对证人进行侮辱、诽滂、诬陷、殴打或者打击报复的。人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。这是关于证人保护的最为直接的规定，也可以说是仅有的规定，在《行政诉讼法)中甚至没有相关规定。对此，作为证人，在将要履行一个公民应尽的义务时，不得不三思而后行。即使证人已经是如此地小心，也不能完全保证所有的证人都能如期地进入法庭。其原因，“一是证人在进入法庭前或许就已惨遭不测，二是证人因此裹足不前。”文立君：《证人保护制度的反思》，载 文立君：《证人保护制度的反思》，载《西南民族学院学报（哲学社会科学版）》，西南科技大学出版社2002年版，第11期。 虽然表面上看起来，法律已经给证人若干权利，但究其实质，这些权利是所有公民均具有的权利，有的甚至从根本上还不能称之为权利。如证人有向司法机关报案、举报或者控告的权利，这与其说是一种权利，毋宁说是义务。即使是为数不多的几条保护证人的规定也是粗线条的、事后的、操作性不强的，甚至是有缺陷的。如刑法第308条规定：“对证人打击报复的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上七年以下的有期徒刑”。这一规定就忽视了几个重要的因素： 一是将证人的近亲属排除在受保护之外，而在实际生活中证人近亲属受到打击报复的现象屡见不鲜。 二是对可能出现的证人受到打击报复的程度界定不清，是不是只要实施了对证人的打击报复行为就可以刑罚呢? 三是对证人所受到冲击的形式没有全面概括，加害人除了对证人实施打击报复之外，对证人及其近亲属还可能进行威胁、侮辱、殴打甚至追杀。 四是对证人受到冲击的后果认识不足，最直接的例证就是倘若加害人追杀证人得逞，最多也只能判处7年有期徒刑。 另外，我国在《 HYPERLINK /tiaoli/19.aspx \o 刑事诉讼法 刑事诉讼法》上没有规定证人应当出庭作证，仅规定了“凡是知道案件情况的人，都有作证的义务”，对作证的形式及不作证的法律后果均没有明确规定，相反 HYPERLINK /tiaoli/12.aspx \o 民事诉讼法 民事诉讼法则强调了证人应当出庭作证，这和世界上许多国家关于证人出庭作证的法律态度恰恰相反，如果仅从生命自由权利与民事权利相比较中去看待这种差别，让人难以理解，俗话说生命诚可贵，自由价更高，“道出