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高铭暄 马克昌《刑法学》（第三版）总论讲义 第一章 刑 法 概 说 第一节 刑法的概念和性质 一、刑法的概念 （一）总概念：刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律。具体些说，刑法就是掌握政权的阶级即统治阶级，为了本阶级政治上的统治和经济上的利益，根据自己的意志，规定哪些行为是犯罪和应负刑事责任，并对犯罪人处以何种刑罚处罚的法律。 （二）概念分类： ①根据刑法规定范围的大小，可将刑法分为广义刑法和狭义刑法。 广义刑法是指一切规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律规范的总和，包括刑法典、单行刑法、附属刑法等。 狭义刑法仅指系统规定犯罪、刑事责任和刑罚的刑法典。在我国即《中华人民共和国刑法》。 ②根据刑法适用范围的大小，可将刑法分为普通刑法和特别刑法。 普通刑法是指具有普遍适用效力的刑法，实际上即指刑法典。 特别刑法指仅适用于特定人、时、地、事刑法。在我国，也就是指单行刑法和附属刑法。 二、刑法的性质 (一)刑法的阶级性质 ①刑法是统治阶级根据自己的意志和利益制定的，是统治阶级对被统治阶级实行专政的工具。 ②刑法的阶级本质是由国家的阶级本质决定的。一切剥削阶级国家的刑法都是镇压人民的工具。 ③我国刑法是社会主义类型的刑法，它是建立在我国社会主义经济基础之上的上层建筑的重要组成部分，反映工人阶级和广大人民群众的意志，保卫社会主义政治制度和经济制度，保护广大人民当前及长远的利益。 (二)刑法的法律性质 其一，刑法所保护的社会关系的范围更为广泛。 ①刑法所保护的是所有受到犯罪侵害的社会关系，既涉及经济基础，又涉及上层建筑。 ②刑法可以说是其他部门法的保护法，没有刑法作后盾，其他部门法很难得到彻底的贯彻实施，即充任“第二道防线”的角色。 其二，刑法的强制性最为严厉。 刑罚不仅可以剥夺财产，限制或剥夺人身自由，剥夺政治权利，而且在最严重的情况下还可以剥夺犯罪分子的生命。 其三，刑法是直接用来同犯罪作斗争的法律。 第二节刑法的创制和完善 一、刑法的创制 1、早在建国初，我国先后制定了一些单行刑事法律，如《惩治反革命条例》，为刑法的制定奠定了基础。同时开始了刑法典起草准备工作。 2、1950年——1954年9月，法制委员会起草了两个草案：《中华人民共和国刑法大纲草案》《中华人民共和国刑法指导原则草案》 3、1954年10月——1956年11月，法律室共起草了13稿。 4、1957年6月28日，已写出22稿，准备提交全国人大代表讨论后，以草案的方式公布，但因“反右”斗争的进行而搁浅。 5、1961年10月——1963年10月，经多次修改，形成了33稿，但因文革而又一次被搁置。 6、1976年10月粉碎“四人帮”后，从1978年10月开始，对33稿进行修改、补充，于1979年7月1日第五届全国人民代表大会第八次会议通过，7月6日公布，1980年1月1日生效。至此，我国第一步刑法典正式诞生。 二、刑法的完善 1、刑法完善的必要性和可能性： （1）主观——刑法典观念上较为保守，内容上失于疏忽，不适应市场经济发展的需要。 （2）客观——改革开放促使社会生活翻天覆地变化，新型犯罪呈现增长势头。 （3）基础——我国已陆续颁布24个单行刑法，为全面修改刑法奠定了基础。 2、刑法修改的阶段： 第一，酝酿准备阶段（1982—1988.2）最高立法机关认识到刑法确需修改，并着手收集和整理材料； 第二，初步修改阶段（1988.3—1989.6）列入立法规划，并尝试草拟《刑法修改稿》。 第三，重点修改阶段（1991年）主要对“反革命罪”修改为危害国家安全罪进行讨论。 第四，全面修改阶段（1993——1996.12）对刑法进行全面系统修改，草案拟改频繁。 第五，立法审议通过（1996.12——1997、3）第八届全国人大第五次会议于1997年3月14日通过。1997年10月1日施行。 3、修改成果 ①新《刑法》包括总则、分则、附则三部分，共15章。 ②从旧《刑法》192个条文增加到452个条文。 ③废止了类推制度，确立了罪刑法定制度。 4、刑法修改的原则：（修改刑法的鲜明特色） A、实现刑法的统一性和完备性。制定一部将方方面面的犯罪容纳在一起的法典。 B、坚持刑事法治原则和加强刑法保障功能。规定了罪刑法定、罪责刑相适应、刑法面前人人平等原则。 C、立足本国国情与借鉴外国立法经验相结合。如国际刑法规定的国际犯罪转化为国内刑罚的相关罪名。 5、修改完善的特点 第一，及时回应经济和社会发张的需要，注重对当前经济和社会领域中重要问题的刑法规制。 第二，确立了刑法修正案作为刑法修改方式的基本地位。 第三节 刑法的根据和任务 一、刑法的根据 1.法律根据：宪法作为国家根本大法，是我国刑法制定的法律根据。按照这一原则， ①刑法必须以宪法为立法依据，贯彻宪法