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第七章 担保法第一节 担保法概述 一、担保的概念 担保是指法律为确保特定的债权人实现债权，以债务人或第三人的信用或者特定财产来督促债务人履行债务的制度。 二、债的担保的性质 （一）债的担保具有从属性 （二）债的担保的补充性 （三）债的担保的相对独立性 三、债的担保的分类 （一）人的担保、物的担保、金钱担保 （二）约定担保与法定担保 第二节 保 证 一、保证概述 （一）保证的概念 ■保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的担保方式 （二）保证的分类 1、一般保证与连带责任保证 （1）一般保证是指当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证；连带责任保证是指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证。 ①“不能”----所体现的是一般保证的主要特点； 如“甲公司到期不能偿还贷款，由乙公司承担偿还责任。” ②“没有”、“未”---体现连带责任保证的主要特点； 如“丙企业到期未偿还贷款的，由丁企业承担偿还责任。 （2）一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任；连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 （3）保证人与债权人可以约定保证期间，保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月，在合同约定的保证期间或法律规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 ①在一般保证情况下,在保证期间内债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任； ②在连带保证情况下，在保证期间内债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任； * 约定保证期间早于或等于主债务履行期限的，视为未约定，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月； 约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起2年。 （4）当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 2、单独保证与共同保证 3、将来债务的保证与既存债务的保证 二、保证合同 （一）保证人 1．具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。 2．国家机关、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体和企业法人的分支机构、职能部门，不得作保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。 （二）保证合同的内容 1、被保证的主债权的种类和数额； 2、债务人履行债务的期限和方式； 3、保证的方式； 4、担保的范围； 5、保证的期限； （三）保证合同的形式 1、书面形式 2、可以是单独的保证合同，也可以是主合同中的保证款； 三、保证担保的效力 （一）债权人与保证人之间关系 1、债权人的权利 2、保证人的权利 （二）保证人与主债务人之间的关系 1、保证人的求偿权 2、保证人的代位权 四、保证责任的减免与消灭 （一）保证责任的减免 1、保证期限届满而债权人未为请求 2、债权人放弃物的担保 3、主债务转让给第三人而未经保证人书面同意 4、主合同变更而未经保证人书面同意 （二）保证责任的消灭 ■主债务消灭 ■保证合同的解除或终止 ■时效届满而消灭 第三节 抵 押 一、抵押概述 （一）抵押的概念 抵押是指债务人或者第三人不转移对某一特定财产的占有，将该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 （二）抵押权的特征 1、抵押权是一种担保物权 抵押权是从属于债权的担保物权，在抵押物灭失、毁损或者被征用的情况下，抵押权人可以就该抵押物的保险金、赔偿金或者补偿金优先受偿。 例如，甲以其所有的北京现代轿车一辆抵押给乙，作为对乙的债务的担保。后该轿车丙的货车相撞而毁损，甲从丙处获得10万元赔偿，则该赔偿金属于抵押权的代位物，为乙的抵押权效力范围所及，当甲到期不能履行债务时，乙可以就该项赔偿金行使权利。 2、抵押权具有不可分性 在抵押担保的债权获得全部清偿前，抵押权人可以就抵押物的全部行使其权利。抵押权设定之后，不因抵押物、被担保债权及债务的分割或让与而受影响。 例如，甲以房屋4间为乙设定抵押权，其后将其中2间让与丙，则乙并不因甲的让与行为而影响其抵押权，仍可就全部抵押物行使抵押权。 例如，甲对乙享有100万元债权，由丙以其不动产设立抵押担保，乙清偿40万元债务后，甲仍可就未受偿的60万元债