李文华：司考试刑法：最新专题《共同犯罪》.docVIP

共同犯罪 共同犯罪主要是为解决什么问题？ 一、共同犯罪的成立条件 第25条第1款：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。” （一）共同犯罪中“共同”的理解。 【案例 1 】A教唆B去盗窃，但B实施了抢劫。A、B是否构成共同犯罪？ 【案例2】A、B共谋盗窃，到现场后A实行抢劫，B仍然盗窃。A、B是否成立共同 犯罪？ 【案例3】A、B共谋报复C：但对如何具体实施报复行为并未明确。到现场后A杀害 C，B对C的住宅放火。二人是否成立共同犯罪？ （一）行为共同说 认为：只要各行为人共同实施“实行行为”，即便行为人之间犯意不一样，也成立共同犯罪，行为不需要完全符合同一构成要件。根据行为共同说，前述三个案例中的A、B均构成共同犯罪。扩大共犯的成立范围， （二）完全犯罪共同说 该说主张，不同行为人的行为符合多个构成要件，在构成要件之间存在着重合时，多人之间的行为成立重罪的共同正犯。但对于实施了轻罪的人，只处以轻罪的刑罚。根据完全的犯罪共同说，前述【案例1】、【 案 例 2】中的A、B均成立抢劫罪的共同正犯，但只有盗窃意思者仅承担盗窃罪的责任。【案例3】中的A、B之间的行为在构成要件上完全不同，所以不成立共犯。完全犯罪共同说的主要问题在于：明明是实施轻罪的人，却要承担重罪罪名；在最终处罚时， 却又按照轻罪处罚。 （三）部分犯罪共同认为，如果数个犯罪的构成要件之间存在重合部分，该部分本身是刑法所规定的一种犯罪时，就可以认为两人以上就重合的犯罪具有共同故意与共同行为，从而在重合的范围内成立共犯。但是，此时并不像完全犯罪共同说那样成立重罪的共同犯罪，而仅仅成立轻罪的共同犯罪 根据部分的犯罪共同说，前述【案例1】、【 案 例 2】中的A、B均成立盗窃罪的共同正犯，但具有抢劫意思者需要单独承担抢劫罪的责任。【案例3】中的A、B之间的行为在构成要件上完全不同，所以不成立共犯。 部分犯罪共同认为，如果数个犯罪的构成要件之间存在重合部分，该部分本身是刑法所规定的一种犯罪时，就可以认为两人以上就重合的犯罪具有共同故意与共同行为，从而在重合的范围内成立共犯。 根据部分犯罪共同说，在以下场合，可以认定犯罪之间存在交叉、重合关系，实施不同构成要件行为的行为人可能成立共犯： 行为人故意侵害的同类法益相同，但在实行行为的危害性程度、行为方式上存在差异。例如，两个行为人分别实施盗窃与抢劫、抢夺与抢劫、杀人与伤害、非法拘禁与绑架的、生产、销售假药罪与生产、销售劣药罪，生产、销售有毒、有害食品罪与生产、销售不符合安全标准的食品罪，由于前后两罪的保护法益基本相同，实行行为在很大程度上相同，构成要件具有重合、交叉关系，可以在重合部分成立共犯。 在法条竞合的场合，普通法条的构成要件可以包容特别法条的构成要件，行为人可以在普通法条范围内成立共同犯罪。例如，共谋后实施诈骗罪的甲和实施金融诈骗罪的乙；实施抢劫罪的A和实施抢劫枪支罪的B之间均可以成立共犯。 在想象竞合的情形下，不同行为人的犯罪故意和行为之间存在重合，可以成立共犯。例如，甲以杀害仇人丙的意思，乙以对丙所在的人群实施爆炸的意思，经过共谋后同时投掷爆炸物的，甲、乙可以成立共犯。 在转化犯中，如果作为共同犯罪人之一的A实施了转化前的行为，B在此之外还实施了转化行为，A对此并不知情的，A、B仅在转化前的犯罪范围内成立共犯。 犯罪之间具有包容关系的，行为人可以在被包容的范围内成立共犯。比如甲隐瞒强迫丙卖淫的事实，教唆乙强奸丙，以迫使丙最终卖淫，乙果然实施了强奸行为的，甲、乙可以在强奸罪的范围内成立共同犯罪，但甲最终成立强迫卖淫罪。 （二）共同犯罪中的“犯罪”理解 只要实施了客观要件的行为，具有法益侵害性，可以视为共同犯罪中的“犯罪”。 例如，甲（13岁）与乙（17岁）共同强奸，根据共同犯罪中的“犯罪”理解，甲的强奸行为符合客观要件，因而具有法益侵害性，属于共同犯罪中的“犯罪”行为，进而判断，甲也具有强奸的故意，只是因为未达到刑事责任年龄，不用承担刑事责任。但乙负强奸罪（轮奸）的刑事责任，在本案中，如果不承认共同犯罪的“犯罪”概念进行客观层次的理解，就无法认定甲、乙构成共同犯罪，这样只有乙单独构成强奸罪，也就无所谓轮奸，可见，共同犯罪的行为主体不要求具有责任年龄。 【2012-2-9】甲（15周岁）求乙（16周岁）为其抢夺作接应，乙同意。某夜，甲抢夺被害人的手提包（内有1万元现金），将包扔给乙，然后吸引被害人跑开。乙害怕坐牢，将包扔在草丛中，独自离去。关于本案，下列哪一选项是错误的？ A. 甲不满16周岁，不构成抢夺罪　　　B. 甲与乙构成抢夺罪的共犯 C. 乙不构成抢夺罪的间接正犯　　　　 D. 乙成立抢夺罪的中止犯 （三）共同行为 “行为”指犯罪行为；“共同行为”不仅指各共犯人都实施了属于