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公司法： 有关于公司章程 某市工商银行诉某有色金属总公司的分公司偿还贷款纠纷案 -----析论公司章程 【案情介绍】 某市某有色金属总公司的法人章程中规定：“董事会是总公司的最高权力机关，其下属分公司经理等高级经营管理人员的任免须经董事会讨论决定，由董事长签字才能生效。”1989年上月，该有色金属总公司总经理王某未经董事会讨论通过，擅自以总公司的名义，任命李某为其下属分公司的经理，该分公司是1988年4月设立的，不具有独立法人地位，取得了工商行政管理部门签发的“营业执照。” 1989年7月 12 日，李某持某有色金属总公司分公司的营业执照和法人授权证明书，向该市工商银行申请流动资金贷款，经工商银行审查同意后，双方签订了借款合同，贷款总金额 12万元期限为6个月。由于该分公司经营管理不善， 1990年1月贷款到期时，只能偿还贷款 2万元，还有 10万元无力偿还，市工商银行找到某有色金属总公司，要求其承担下属分公司的贷款债务。总公司以其章程规定下属分公司的任免应由董事会决定，而该下属分公司经理李某的任免不符合章程的规定为由，拒绝了市工商银行的请求。市工商银行遂以某有色金属总公司及其分公司为共同被告，向人民法院提起诉讼。 【法律问题】 1．公司章程的性质和内容。 2．公司章程的法律效力问题。 【法理分析】 公司章程的性质和内容 公司章程是关于公司的组织、内部关系和开展公司业务活动的基本规则和依据。设立公司必须依法制定公司章程。 公司章程首先是规范股东之间及公司内部关系的准绳，相当于公司发起人或股东间的合同，对股东和由股东利害关系所派生的股东会、董事会、监事会等公司机关及其成员均具有约束力。其次，公司章程是规范公司与第三人的关系和政府对公司进行监督管理的依据，为了维护第三人的利益和社会交易安全，公司的住所、法定代表人、注册资本、经营范围、股东或发起人的姓名等章程主要内容，应可供公众查阅。工商管理机关也根据依法登记的公司章程来对公司进行监督管理。 1．公司章程的性质。 有的学者认为，公司章程在本质上属于公司股东或投资者签署的合同，但大多数人认为，公司章程是公司的“自律性”规范，其形式上虽然与合同有类似之处，但本质上属于完全不同的两个概念。 （1）合同效力具有相对性，即合同仅对合同当事人具有约束力，对合同或协议以外的其他人并无约束力。 而公司章程却包含了①对未来公司的约束（签署公司章程时公司尚未成立，但成立后的公司行为若与公司章程所规定的内容不相符，就将被视为无效行为）；②对公司未来股东的约束力（公司章程不仅对签署章程的投资者具有约束力，而且对后来进入公司的新股东同样具有约束力）；③对公司交易的相对人也产生约束力（公司章程于公告后具有公示效力，经过公示的公司章程条款也构成对公司交易相对人的约束，如有限责任的公示），等等。 （2）另外，签署合同应当遵循“合同自主原则”，合同当事人可以依法自由约定合同条款，也可以在法律规定范围内选择合同形式。 但签署公司章程属于要式行为，这不仅要求公司章程必须采用书面形式，而且要求公司章程必须具备法定条款。 2．公司章程的内容。 在学理上和一些大陆法系国家的法律上，公司章程的内容分为必要事项和任 意事项，必要事项中又分为绝对必要事项和相对必要事项。 绝对必要记载事项是指依法必须在章程中记载的条款，缺少其中任何一项，章程即为无效，公司登记机关不予登记。公司的名称。住所、经营性质或业务范围、注册资本、股份公司的股份总数和每股金额、股东或发起人的姓名或名称、公司的法定代表人、股份公司的通知和公告方法等，是公司章程的绝对必要记载事项。英美法的公司章程大纲的条款，都是属于这种性质。 相对必要记载事项是指在公司章程中未记载时不影响公司章程效力的条款，如果缺乏这种条款，仅该未记载的事项不发生效力，或者可以适用法律的具体规定；公司章程对此加以记载时，所记载的条款则发生法律效力。如我国《公司法》规定，关于有限责任公司是否设立董事会和监事会、董事的任期。董事会的议事方式和表决程序、监事会的组成等事项，即属于公司章程记载的相对必要事项。英美法的公司章程细则，属于相对必要记载事项。 任意记载事项是指法律上没有规定或要求，完全由当事人根据需要，在不违反法律和公共道德的前提下，在章程中记载某些事项的条款。如常年法律顾问的聘请、物资的采购和产品销售、公司债的发行、任意公积金的提取等条款。 我国《公司法》第22条和第79条分别列举了有限责任公司和股份有限公司的章程应记载的事项，其中股东的权利义务、有限公司的股东转让出资的条件、股东（大）会和董事会的职权、监事会的职权。股份公司董事会的召集和决议方式。公司的解散事由和清算办法等