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刑法总论 李老师  第一部分 刑法本体论 一、对“刑法”的基本认识 （一）刑法特质（即法律特征） （1）调整和保护利益的广泛性与不完整性； （2）最后手段性（其他部门法的补充性）； （3）保障性（其他部门法的保障法）。 （二）刑法机能 （1）保护法益机能（推出刑罚目的）； （2）保障人权机能（推出罪刑法定原则）。 （三）刑法的解释 1、刑法解释的种类： （1）立法解释； （2）司法解释； （3）学理解释。 2、刑法解释的方法：文理（文义、文意）解释与论理解释。文理解释优先于论理解释，但文义解释的功能是有限的，绝大多数还是使用的是论理解释，常用的解释方法包括： （1）扩大（扩张）解释：扩张刑法条文字面的通常含义，但不能超出用语可能具有的含义，这是其与类推解释（类推解释不同于扩大解释，类推解释是在对刑法用语无法再做扩大解释的时候，对待解释案件的行为事实与已构成犯罪的行为进行整体的类比。其结论在形式上超越了刑法用语可能具有的最大范围，在实质上超越了一般国民的（合理）预测可能性。故此，不仅司法解释，而且立法解释也禁止进行类推解释。）的关键区别。 （2）缩小（限制）解释：限制刑法条文字面的通常含义，使其符合刑法真实含义。限制解释最为明显地体现了严格解释刑法的要求，但若使用不当，则可能人为地限制了刑法的处罚范围。故缩小解释主要集中在加重罪责的场合。 （3）当然解释：刑法规定虽未明确某一事项，但依形式逻辑、规范目的及事物属性的当然道理，将该事项解释为该规定的适用范围之内，属于“理所应当、不言自明”。 （4）体系解释：体系解释是将所要解释的对象置于整个刑法规范体系之中，联系相关条文，避免断章取义、以便实现刑法的整体协调，使相同的犯罪（案件）得到相同的处理，就是正义理念的体现。 （四）刑法学体系（这个问题必须在复习开始的时候就要明晰） （五）研习刑法的主线 1、主客观相统一原则：既反对主观归罪也反对客观归罪； 2、法益观念：犯罪的本质是侵害了刑法所保护的法益，刑法的目的是保护法益。 二、刑法基本原则 （一）刑法基本原则的总体把握 刑法基本原则不仅对刑事司法而且对刑事立法也具有指导和制约意义。作为刑法的基本原则，应具有全局性和法定性特征。刑法第3、4、5条规定了三大基本原则。 （二）对罪刑法定原则的掌握 1、罪刑法定原则基本内容 注意内容的全面性：“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。” 2、意义与价值 第一，是人类迈向法治的第一步、而且是最重要、最关键的一步，即推动法治原则的形成； 第二，被写进国际公约、国际上普遍承认的司法原则； 第三，不仅是刑法原则，也是一个宪法原则。 3、主要要求（或派生原则） （1）形式法治的要求（形式的侧面） ●法律主义（成文法主义）。这是对罪刑法定中“法”的要求。 问题：行政法规、规章能否制定刑罚罚责？习惯能否成为刑法渊源？ ●禁止事后法；但并非禁止一切事后法，而是禁止事后重法溯及既往： ●禁止类推（解释）；但并非禁止一切类推解释，而是禁止不利于被告人的有罪类推： ●禁止不定期刑，要求司法机关在定罪的同时给予明确或具体的刑罚宣告。但对立法机关而言并非禁止一切不定期刑，而是禁止绝对不定期刑，我国刑法分则立法采用的是相对确定的法定刑模式。 （2）实质法治的要求（实质侧面） ●明确性原则：排斥含混模糊的立法语言与规范（故提倡记述性的构成要件要素、而尽量减少规范性的构成要件要素）； ●合理性（适当性）要求：禁止处罚不当罚的行为（即犯罪圈设定应合理），禁止不均衡、残酷的刑罚（即刑罚圈设置应适当、人道）。 可见：形式侧面侧重对司法权的限定，而实质侧面侧重对立法权的限定，表明罪刑法定原则不仅是司法原则，也是立法原则。 （三）其他两个基本原则的把握 1、适用刑法人人平等原则（第4条） ●平等适用刑法原则不仅意味着定罪平等、量刑平等，也要求行刑平等，但不存在制刑平等问题； ●平等适用刑法原则并不意味着没有任何差别，关键在于这种差别的原因是否合情合理合法（即不排斥刑罚个别化原则）。 2、罪责刑相适应原则（第5条） 亦即罪刑均衡、罪刑相当原则。主要有三个层次的问题： 第一、体现了主客观相统一原则（其要求刑罚的轻重必须与罪行的轻重以及犯罪人的人身危险性、主观恶性相适应）； 第二，体现了刑罚并合主义（即报应刑与功利刑的折衷统一）； 第三，与罪刑法定的关系：罪刑法定限制刑罚权的发动，而罪责刑相适应原则则限制刑罚权的程度。 三、刑法的适用范围 刑法的适用范围即刑法的效力范围问题，应从空间与时间两个方面进行考察。 （一）刑法空间效力（因主要属于记忆性知识群，本阶段略） （二）刑法的时间效力