2011年10月自考国际私法重点难点串讲2.docVIP

2011年10月自考“国际私法”重点难点串讲15 　　第十五章　遗嘱与继承 　　一、立嘱能力的准据法 　　有效遗嘱的成立，必须符合一定的实质要件和形式要件。一个人是否具备通过遗嘱处分其遗产的能力，属于遗嘱有效成立的实质要件。 　　立嘱能力的法律适用，主要有三种主张： 　　1.一般认为应适用立嘱人立嘱时的属人法解决。 　　(1)主张适用当事人本国法：日本、韩国、奥地利、捷克、埃及、土耳其等。 　　(2)主张适用当事人习惯居所地或住所地法：俄罗斯、阿根廷等。 　　2.适用多种连接点。瑞士：只要立遗嘱人住所地法律、惯常居所地法律或其本国法律确定立遗嘱人有立嘱能力，立嘱人即具有立嘱能力。 　　3.关于不动产的立嘱能力常要求另适用不动产所在地法。 　　二、遗嘱方式的准据法 　　关于遗嘱的准据法，应注意以下两点： 　　1.遗嘱作为一种法律行为，应当受“场所支配行为”原则支配，其方式也要遵守立遗嘱行为地法。 　　2.一般而言，设立遗嘱方式的准据法同撤销遗嘱的方式的准据法，各国冲突法的规定通常是相通的。 　　中国《继承法》规定了五种遗嘱方式：自书遗嘱、录音遗嘱、口头遗嘱、代书遗嘱和公证遗嘱。 　　对遗嘱方式达成的共识：区分动产遗嘱和不动产遗嘱分别选择适用法律，不动产遗嘱一般主张适用不动产所在地。 　　三、遗嘱解释的准据法 　　1.适用立遗嘱人自主选择的法律 　　2.适用立遗嘱人死亡时的住所地法 　　3.适用遗嘱实质要件的准据法 　　四、遗嘱撤销的准据法 　　1.遗嘱撤销的情形： 　　(1)因后一遗嘱而撤销 　　(2)因焚毁或撕毁而撤销 　　(3)还可因事后发生的事件(如结婚、离婚或子女的出生)而被撤销。 　　2.遗嘱撤销的准据法 　　(1)撤销全部或部分遗嘱，依撤销时遗嘱人住所地法。(《泰国国际私法》42条第1款) 　　(2)撤销遗嘱应依撤销遗嘱时遗嘱人本国法。(日本、韩国) 　　(3)遗嘱的撤销应适用立遗嘱时支配继承关系的法律，在一般情况下，这个法律是死者死亡时的本国法。(德国) 　　五、法定继承准据法的几种主要制度 　　1.单一制：又称同一制，是指在涉外继承中，对死者的遗产不区分动产和不动产，也不问其所在地，其继承统一由死者的属人法支配。它是由古代罗马法的“普遍继承”制度(universalsuccession)发展而来的。 　　(1)法定继承依被继承人住所地法。阿根廷、巴西、瑞士。 　　(2)法定继承依被继承人本国法。意、荷、波、埃及、德、奥地利、韩国、日本、希腊等。 　　2.分割制：又称区别制，是指在涉外继承中，将死者的遗产区分动产和不动产，分别适用不同冲突规范所指引的准据法，即动产适用死者的属人法，不动产适用物之所在地法。最早由14世纪意大利后期注释学派的巴特尔(Bardus，1327—1400)提出。 为求得区别制和统一制的适当协调，许多国家采用以下两种途径作补充。 　　(1)接受反致和转致。 　　(2)在继承问题上援用公共秩序保留。 　　六、继承准据法的适用范围 　　继承准据法一般适用于以下几个方面的问题： 　　1.继承开始的时间和原因。 　　2.什么样的人能成为继承人：继承人的范围和顺序 　　3.继承财产的范围及转移权。 　　4.继承开始的效力 　　5.无人继承的遗产归属。 　　七、1961年海牙《遗嘱处分方式法律冲突公约》 　　该公约1961年10月5日制订，1967年11月19日生效。 　　1.不动产遗嘱方式，依财产所在地法; 　　2.动产遗嘱方式，可依下列任一法律： 　　(1)遗嘱人立遗嘱地法 　　(2)遗嘱人立遗嘱时或死亡时的国籍国法; 　　(3)遗嘱人立遗嘱时或死亡时的住所地法; 　　(4)遗嘱人立遗嘱时或死亡时的惯常居所地法。 　　八、1989年海牙《死者遗产继承法律适用公约》 　　1988年第16届海牙国际私法会议上正式通过了《死者遗产继承法律适用公约》的最后文本。公约共有5章31条，其主要内容如下： 　　1.公约适用范围。 　　2.公约明确规定采用“同一制”。不区分动产和不动产。 　　确定了四个连接因素，即死者死亡时的惯常居所地国、死者国籍国、死者死亡时的国籍国和与死者有最密切联系的国家。 　　3.遗产继承中的意思自治原则。但是，这种意思自治是有限的。 　　(1)对选择的形式作了限制，公约要求必须是明示的，且必须符合订立遗嘱的形式要件。 　　(2)对于准据法，当事人的选择只限于其死亡时的国籍国法或惯常居所地法。 　　(3)法律选择的作出人，对此种法律选择的撤销，也必须符合撤销遗嘱同样的规则。 　　4.在一定情况下可以对其遗产中的部分财产采分割制。 　　(1)当事人可以在一定情况下指定适用的法律，但不能违反强行法。 　　(2)各国基于本国政治、经济、家庭和社会原因对某些不动产和特殊财产适用物之所在地法。 　　5.