不动产盗窃行为入罪思考要点.doc

不动产盗窃行为入罪思考 先懿 （西南科技大学法学院 四川绵阳 621010) 摘要：刑法第264条明确规定盗窃罪的犯罪对象是“公私财物”。这里对“财物”一词的解释应该做文义解释。当前学界讨论的问题是这里的“财物”是否可以包含不动产，即不动产是否是盗窃罪的对象。本文通过对一起案件分析，从“犯罪是侵犯刑法保护的法益”这个论断出发认为不论从法学理论还是司法实践中，不动产理所应当的是盗窃罪的犯罪对象，盗窃不动产行为应当构为盗窃罪。 关键词：盗窃罪；占有；不动产；入罪 作者简介：先懿 （1989—）男 四川省乐山市人 西南科技大学法学院 硕士研究生 研究方向：刑事法学 甲某是乙家的住家保姆，负责照顾乙家一家人生活起居。某日乙出门旅游，甲趁机盗取了乙的身份证、房产证、户口本等证件，伪造了乙的授权委托书，对不知情的丙谎称自己受乙的委托，出售乙居住的房屋。丙验明了身份证、房产证等证件为真实有效证件后与甲签订了房屋买卖合同，丙依照市场价格支付甲房款45万元，并办理了房屋过户手续，甲将45万元挥霍一空。乙回家后发现此事，逐案发。 在本案中，第三人丙在购房时为善意，且支付合理对价并办理了过户手续。基于《物权法》所规定的不动产善意取得制度，丙作为善意第三人取得了房屋的所有权所以在本案中丙的合法权益未受侵害。显而易见原房屋户主乙的合法利益受到损害。那么甲背着乙将乙所拥有的房屋出卖的行为是否可以评价为盗窃？也就是说甲的行为侵犯了什么样的法益，不动产可否成为盗窃罪的对象。 一、对盗窃罪所侵犯法益主要学说的理清 要正确理解和把握盗窃罪所侵犯的法益，首先要正确理解“法益”一词。刑法的任务是保护法益，违法的本质是侵害法益。所以我们对违法构成要件的解释就必须以法益概念为指导。关于对法益概念的界定有许多学说，笔者认为法益就是由法所保护的在客观上会受到不法侵害或威胁的人的利益，由刑法所保护的人的利益就是刑法上的法益。犯罪就是侵犯刑法保护的法益。那么盗窃罪是侵犯了什么法益而受到刑法的规制？围绕盗窃罪侵犯的法益，主要存在着本权说和占有说。 （一）本权说 本权说认为盗窃罪侵犯的法益是所有权和其他本权，而本权是指合法占有的权利。但是在现代社会，物权除表示为自物权（所有权）外，还有重要的表现形式就是他物权（比如担保物权、抵押权、留置权、租赁权），这些权利在市场经济中对权利人有着重要作用。而所有权说只注重保护所有权，即自物权，强调对财产秩序的静的状态的保护。那么，根据本权说，行为人甲采用盗窃、诈骗、敲诈勒索等不法手段取回自己所有而他人不法占有的财物不成立犯罪但是如果是行为人乙将自己的汽车抵押给丙，后来乙又将该车偷偷取回行为依照本权说不构成盗窃，因为该抵押物汽车所有权仍然在乙而丙只是占有，乙偷取回车不可能侵犯自己的所有权。此外，根据本权说盗窃违禁品的行为认定为盗窃罪存在问题。因为占有违禁品的人对违禁品并无所有权，因此盗窃违禁品的行为并没有侵犯所有权。有人提出国家所有权概念，认为国家有查处没收违禁品的权利，因此盗窃违禁品侵犯了国家所有权。这里存在一个问题，当国家没收违禁品后，国家就对违禁品拥有所有权，但国家在对违禁品没收之前，根本就不知道违禁品的存在，又何谈对其的所有权呢？因为所有权说明显不当的缩小了盗窃罪的处罚范围，现在已被学界主流淘汰。 （二）占有说 占有说认为盗窃罪侵犯的法益是他人对财物事实上占有的本身（一种事实状态）。就是若财物占有人基于某种原因（不论非法还是合法）占有财物，行为人侵害了该占有就构成盗窃，这可以解释行为人非法窃取自己所有而由他人合法占有的财物构成盗窃罪，但是根据占有说，行为人窃回自己所有而由他人非法占有的财物也构成盗窃罪，这就明显存在不妥，因此单纯的占有说存在扩大盗窃罪处罚范围的嫌疑。 张明楷教授认为，财产犯罪侵犯的法益是财产所有权及其他本权和需要通过法定程序改变现状的占有。笔者认为，在这里对“财产所有权”的理解应结合民法上的概念，其包括占有、使用、收益、处分的权利。刑法当然要保护财产所有权，但又不能只是保护所有权本身。在实现对财物“使用、收益、处分”这些自物权的权利时，占有财物是实现这些权利的前提，没有占有就无所谓这些权利的行使。“作为所有权的一项权利，占有可以通过一定的方式转移给非所有人，占有依照法律规定或是所有人之意思表示而与所有人分离事，非所有人所获得的占有又叫他主的合法占有”。所以占有是实现其他权能的前提，因此对占有必须进行保护。前面已经论述采用单纯的占有说会扩大盗窃罪的处罚范围，所以笔者认为对“占有”必须做出特别的限定即该“占有”必须是可以通过法定程序恢复的占有且该占有且不可以对抗本权者恢复权利。