试论公司独立董事与监事的异同概念.doc

课程论文（设计） 论文题目：试论公司独立董事与监事的异同 学生姓名 专 业 层 次 批 次 学 号 2013年11月 摘 要 本文主要介绍了独立董事和监事的异同，独立董事和监事会两种制度并行，是我国现行新公司法的选择。然而，在法律实践中如何协调两者关系，发挥两种制度的优势，使公司内部监督制度更加合理化，却是相当困难的。监事制度是我国公司法确定的公司监督制度，在上市公司引进加强独立董事制度的同时并不应该偏废监事制度。本文主要探讨了它们各自的目的、产生发展、权利、职责、职能，并对两种制度的优势和不足进行了分析比较，如何让两种制度能够协调发展。 关键词：独立董事 监事? 异同分析 协调发展 目录 1. 引言 1 2. 独立董事和监事 1 2.1 独立董事 1 2.2 监事 1 3. 独立董事和监事目的 2 4. 独立董事和监事制度的产生发展 2 ４.1 独立董事制度的起源 2 ４.2 独立董事制度产生的背景 2 ４.3 监事产生的背景 3 5. 独立董事制度与监事会制度的优势与不足分析 3 6. 现今中国公司治理模式下对独立董事制度与监事会制度的选择——兼收并蓄 4 7. 独立董事制度与监事会制度的协调与发展 7 8. 结论 8 参考文献 9 引言 我国原有的监事制度并未真正起到作用，于是中国证券监督管理委员会借鉴欧美国家独立董事制度的做法，要求上市公司建立独立董事制度。独立董事制度实施五年来，证监会的美好愿望也未能根本实现。此起彼伏的“独董事件”把这一新生事物又推到风口浪尖，“独立董事不独立”现象严重。两种制度孰优孰劣、我国的公司治理结构中究竟应采用何种形式的争论不断。尽管独立董事和监事制度都未能起到彻底有效监督制约管理层的作用，但毕竟都不同程度地促进了上市公司的健康发展。本文正是在上述背景下对独立董事制度、监事制度进行比较研究。 独立董事和监事 独立董事 独立董事，顾名思义是具有独立地位和独立立场的董事，有的称为社会董事，有的称作独立非执行董事.独立性是独立董事的灵魂，独立董事也就是指与公司没有重要关系的董事，包括没有重要的个人关系和重要的经济关系。没有重要的个人关系是指在过去一定时期内没有担任公司雇员或高级管理人员的亲属等等;没有重要的经济关系是指在一定时期内不存在与公司有过一定数额的交易，或者其所在机构系公司重要关联方且发生过一定数额的关联交易，或者与公司存在咨询等服务职业关系等等的情况。因此在理论上讲，他们既不是公司的雇员及亲朋好友，也不是公司的供应商、经销商、资金提供者，或向公司提供法律、会计、审计、管理咨询等服务的机构职员或代表，与公司没有任何影响其对公司决策和事务行使独立判断的关系，也不受其他董事的控制和影响。建立独立董事的法律制度是完善现代公司制度的重要内容，也是21世纪我国公司特别是上市公司发展的潮流。 监事 监事会是由股东大会选举产生、对股东大会负责，代表股东大会行使监督职权的公司法定监督机关。大陆法系沿袭成文法的传统，在立法上讲求权力制约的平衡及法律规范的细致、机构的对称，在公司治理结构的基本框架结构的设计上安排了董事会作为执行机关，监事会作为监察机关。[2]即所谓的双轨制模式，在股东大会下设董事会和监事会，分别行使决策权和监督权。在公司机关构造实行单轨制的国家的公司中不设监事会这种专门的监督机关，因此，监事会是一些设监事会国家所独有的公司监督机关。德国、日本、韩国等都在公司法中规定了监事会制度，但各国的具体规定又有差别。英美国家公司中的独立董事的职能上大陆法系公司机关构造采取双轨制的国家中公司董事会的职能相当接近，监督都是其主要职能。 独立董事和监事目的 尽管独立董事与监事是公司内部监督的两个角色，但他们在维护全体股东权益、实现公司利益最大化、监督董事会和高管行为等方面，有共同的利益和目标，都是为了监督公司经营者的行为，保障投资者的利益不因经营者职权滥用而受到损害，从而降低公司治理成本。二者可以相互协调配合，加大对经营管理层的监督力度。 独立董事和监事制度的产生发展 独立董事制度的起源 1940年美国颁布的《投资公司法》规定，投资公司的董事会成员中应该有不少于40%的独立人士。其制度设计目的也在于防止控制股东及管理层的内部控制，损害公司整体利益。显而易见，独立董事在英美法系公司相当于大陆法系公司法中的监事会。“这一制度的兴起和普遍推行，与维护利益相关者利益相伴而行，它既是公司内部矛盾激化的结果，也是公司效益原则屈服于民法公平原则的体现”。在这种制度下，独立董事多由在