法学基础理论【参考】.doc

第一章法学基础理论 一、法的概念、特征与作用： ㈠法的的概念：指以权利义务为主要内容，通过国家强制力保证实施的，反映统 治阶级意志调整行为关系的社会规范。 ㈡法的的本质：统治阶级实现阶级统治的工具。 ㈢法的特征：规范性、国家意志性、国家强制性、普遍性、程序性。 规范性：可为模式、勿为模式、应为模式。 法的产生：法的制定，法的认可。 程序是社会制度化的最重要的基石。 法既执行政治职能，也执行社会公共职能。 法是由社会物质生活条件所决定的。 法受客观规律的支配。 ㈣法的作用：规范作用、社会作用。 1.规范作用：指引作用、评价作用、预测作用、教育作用、强制作用。 指引作用的种类：确定的指引和有选择的指引；羁束的指引和非羁束的指引； 原则的指引和具体的指引。 评价作用：专门的评价和一般的评价。 强制作用的对象是违法犯罪者的行为。 2.社会作用： ⑴维护统治阶级方面的作用： 调整统治阶级与被统治阶级；统治阶级内部；统治阶级与其同盟者之间的关系。 ⑵执行社会公共事务方面的作用： 维护基本生活条件；维护生产、交换条件；确认、执行技术规范；促进教育、科学、文化事业的发展；促进公共设施建设，组织社会化大生产。 二、法律规范、法律关系与法律行为： ㈠法的规范： 1.法律规范的概念：指国家制定并认可、体现统治阶级意志、以国家强制力保证 实施的行为规范。 2.法律规范的要素：法律规则、法律原则、法律概念。 3.法律规则的种类： ⑴授权性规则和义务性规则； 授权性规则：规定人们有权做一定行为，有权不做一定行为的规则。 义务性规则：命令性规则，禁止性规则。 ⑵确定性规则、委任性规则和准用性规则； 确定性规则：内容已明确无需参照或援引。 概括性规则：只规定某种概括性指示，有相应机关加以确定。 准用性规则：内容没有规定，可参照、援引。 ⑶强行性规则和任意性规则。 强行性规则：内容规定具有强制性。 任意性规则：在一定范围内，可选择或协商。 法律规则具有微观指导性、可操作性强、确定性程度高的特点。 4.法律原则的种类： ⑴公理性原则和政策性原则； 政策性原则具有针对性、民族性和时代性。 ⑵基本原则和具体原则； ⑶实体性原则和程序性原则。 法律原则是法律诉讼、法律程序、法律裁决的确认规范。 5.法律概念的种类：主体概念、关系概念、客体概念、事实概念。 ㈡法律关系： 1.法律关系的概念：指以主体权利、义务关系的形式表现出来的特殊社会关系。 社会主义法律制度实现了权利义务的相对一致性。 2.法律关系的构成：主体、内容、客体。 法律关系的客体：物、人身利益、智力成果、行为。 3.法律关系的产生、变更、消灭的前提：法律规范的存在，法律事实的存在。 法律事实指法律所规定的、能够引起法律关系产生、变更和消灭的客观现象。 法律事实包括法律事件与法律行为。 法律事件：与主体意志无关的法律事实。 法律行为：受主体意志支配的法律事实。 ㈢法律行为： 1.法律行为构成的客观要件：外在的行为、行为的方式、具有法律意义的结果。 2.法律行为构成的客观要件：行为意思、行为认知。 三、立法、执法、司法： ㈠立法： 1.立法的概念； ⑴广义上的立法：指一切有权的机关制定各种规范性法律文件的活动。 ⑵狭义上的立法：仅指享有立法权的机关的立法活动。 2.立法权的分类：国家立法权、地方立法权、行政立法权、授权立法权。 法律：全国人大及其常委会。 行政法规：国务院。 地方性法规：省级、较大市的人大及其常委会。（注意：县级人大不可） 规章：国务院组成部门、直属机构，省级、较大市的政府。 自治条例：自治区、自治州、自治县。 单行条例：人大（注意：常委会不可）。 3.立法的效力： ⑴上下位阶的法：中央（上级）＞ 地方（下级）；权力行政。 ⑵同一位阶的法：没有上下之分。 4.立法的裁决： ⑴部门规章与地方性法规之间 ： 先由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的，适用地方性法规； 国务院认为应当适用部门规章的，应当提请全国人大常务委员会裁决。 ⑵部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间：国务院裁决。 ⑶较大的市的地方性法规与省级政府的地方政府规章间：省级人大常委会裁决。 小结：同等效力法冲突时由共同上级裁决。 新的一般规定与旧的特殊规定不一致，由制定机关裁决。 5.法的改变或撤销： ⑴上级行政机关对下级行政机关；人大对本级人大常委会： 可改变可撤销。（有隶属关系） ⑵人大对政府；上级人大常委会对下一级人大及常委会：撤销。（无隶属关系） ㈡执法： 1.执法的概念： ⑴广义的执法：指所有行政机关、司法机关及其工作人员实施法的活