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国际商法复习 一.　国际商法概述 国际商法：调整商事法律关系的法律规范的总称 调整对象：国际商事交易，国际商事组织 国际商法渊源：国际商事条约，国际商事惯例， 各国商事立法 民法和商法的关系：民法是一般法，商法是特别法； 营利性是商法最主要特征，一般的民事行为不以营利动机为必然要素； 商法的效力优先于民法 二. 国际商事代理法 代理：一方（代理人）按照另一方（被代理人，本人）的授权或法律的规定，代表被代理人同第三人订立合同或为其他的法律行为，由此而产生的权利与义务直接对被代理人发生效力 代理人为取得佣金，依被代理人的授权，为被代理人的利益与第三人进行商业行为，由此在具有国际因素的被代理人、代理人及第三人之间产生权利义务关系的法律制度。 实际授权（明示和默示） 明示：明确的意思表示 默示： 默示存在——夫妻，合伙人 附带授权——必不可少的默示行为权利 习惯授权——按市场相关习惯进行活动 表见代理 被代理人对代理人没有明示委托 由于疏忽或故意，使第三人有理由相信某人是其代理人并采取了行动 必须视为已向该代理人授权 （1）显名代理 Express Authority (2) Implied Authority 隐名代理 代理人只披露代理关系存在，没有披露被代理人的姓名或商号 被代理人与第三人的合同，代理人对合同不承担个人责任 (3) 未披露被代理人身份的代理 根本不披露代理关系的存在 即使代理人得到被代理人的授权，代理人原则上也应对第三人承担合同责任 被代理人原则上可以直接取得该合同的权利并承担其责任，无需手续转让 第三人：选择权 未披露本人的介入 未被披露的本人一旦行使了介入权，他就使自己对第三人承担个人的义务 如果第三人是基于信赖代理人的才能或清偿能力而与其订立合同，则未被披露的本人也不能介入该合同 第三人一旦选定了要求本人或代理人承担义务之后，就不能改变注意对他们中的另一人起诉 代理法律关系：被代理人和代理人，到底谁承担合同的相关权利义务？ 被代理人承担 代理人承担 三. 国际商事组织法 商事组织：个人企业，合伙企业，公司 三. 国际商事组织法 个人企业:一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。 特点：投资主体自然人，一人独资；以个人财产为限承担无限责任；不具有独立法人资格 三. 国际商事组织法 合伙企业：普通合伙企业，有限责任合伙企业，有限合伙企业 合伙企业设立条件 合伙企业进行清算前，合伙人不得请求分割合伙企业的财产；合伙企业的财产，是共有财产的性质，个别共有人不能任意处置 三. 国际商事组织法 合伙企业退伙：合伙协议约定的退伙事由出现；经全体合伙人同意退伙；发生合伙人难于继续参加合伙企业的事由；其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务 合伙企业债务的连带责任：合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任 三. 国际商事组织法 公司的营利性和法人性，公司法人人格否定 公司法人性 法人：具有民事权利能力和民事行为能力、依法独立享有民事权利和承担民事责任的组织 法人的人格独立性取决于财产的独立性和责任的独立性 公司具有独立人格，公司财产与股东财产不能混同 揭开公司的面纱Disregard of Corporate Personality 公司法人人格否定 将公司与其股东视为一体并追究其连带法律责任，以保护债权人利益 揭开公司的面纱 面纱：公司法人和股东独立，债权人得不到清偿时不得向公司背后的股东主张债权 对公司债权人不公平 揭开公司的面纱：一定情况下，债权人可直接向股东清偿 揭开公司的面纱 前提：当公司的独立人格和股东有限责任被公司背后的股东滥用时 操作：否定公司的独立法人机能，将公司与其背后的股东视为一体并追究其共同的连带法律责任 目的：保护公司债权人和其他相关利害群体的利益 四. 国际商事合同法 比较：要约与要约邀请，承诺和反要约 合同的一般条款 比较：不可抗力与情势变更 权利担保：所有权和知识产权担保 比较：违约与侵权 产品缺陷：类型与归责原则 四. 国际商事合同法 违约：根本违约（以致于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西 ），预期违约（在规定的履行日期之前 ），实际违约的形态与救济方式 分批交货义务的违反与救济：宣告合同对该批货物无效，宣告合同今后无效，同时宣告合同对已交付的和今后交付的各批货物均为无效 代理案例分析 表见代理： 其构成要件有四：一是行为人(即无权代理人)没有代理权;二是无权代理人与被代理人之间存在着特殊关系，客观上存在着使第三人确信无权代理人有代理权的某种事由，如夫妻关系、雇佣关系等；三是第三人主观上并不知道无权