学位论文---论设立中公司的法律地位及法律责任.docVIP

前 言 公司作为当今市场经济最重要的微观基础，其健全的组织和行为规范是市场经济健康运行的重要保证。我国公司法对公司的组织和行为进行了较为全面的规范，但公司这一市场主体的出现是需要一个漫长而复杂的设立过程的，在这一过程中形成的社团，公司法学界将其称为“设立中公司”。又因这一过程对公司成立有着犹如“胎儿”般的基础性作用，因此对设立中公司的法律地位和法律责任的承担等相关问题的规制应是公司法的一项重要任务。然而对设立中公司的法律调整一直是我国立法中的空白，有关的理论研究也甚为落后。因此，加强对设立中公司相关问题的研究有重大意义。 目 录 摘 要 1 1. 设立中公司的概述 1 1.1.设立中公司内涵的初步界定 1 1.1.1.设立中公司的起始时间 1 1.1.2.设立中公司的终止时间 2 1.2.设立中公司的法律特征 2 1.2.1.设立中公司是一种具有团体性的特殊组织状态 2 1.2.2.设立中公司无法人资格 3 1.2.3.设立中公司具有明确的目的性和过渡性 3 1.3.设立中公司人格的确认 3 1.3.1.立法对设立中公司人格的确认 4 1.3.2.司法实践对设立中公司人格的确认 4 1.4.设立中公司的民事能力 4 1.4.1.设立中公司的权利能力 5 1.4.2.设立中公司的行为能力 5 1.4.3.设立中公司的责任能力 6 2. 设立中公司的法律地位 6 2.1.无权利能力社团说 6 2.2.合伙说 7 2.3.非法人团体说 7 3. 设立中公司发起人的法律地位 8 3.1.无因管理说 8 3.2.为第三人利益的契约说 8 3.3.活体胎儿论 9 3.4.设立中公司机关说 9 4. 设立中公司法律责任的承担 9 4.1.公司设立成功时法律责任的承担 10 4.1.1.以设立中公司名义实施的行为的责任归属 10 4.1.2.以拟成立公司名义实施的行为的责任归属 10 4.1.3.以行为人自己名义实施的行为的责任归属 11 4.2.公司设立失败时法律责任的承担 11 4.2.1.有限责任公司设立失败时法律责任的承担 12 4.2.2.股份有限公司设立失败时法律责任的承担 12 5. 规制 “设立中公司”的若干法律建议 12 5.1.在立法中引入“设立中公司”这一概念 13 5.2.明确设立中公司的法律地位 13 5.3.构建设立中公司的特殊责任制度 13 5.3.1.公司设立成功时法律责任的承担 13 5.3.2.公司设立失败时法律责任的承担 14 结语 15 注释 16 参考文献 17 致谢 18  论设立中公司的法律地位及法律责任 摘 要：公司的设立是一个渐次生成的动态过程，这一过程与公司设立行为相伴相生，对在这一过程中的设立中的公司的法律地位和其行为的法律责任的承担的探讨是极具理论价值和现实意义的。本文对设立中公司的法律地位以及其行为的法律后果的责任归属进行尝试性研究并提出相关立法建议，以期弥补我国立法在该方面的空白和不足，以适应我国企业和公司日益发展的需要。 关键词：设立中公司；法律地位；法律责任；有限人格 1. 设立中公司的概述 公司是市场经济最主要的主体，是现代经济社会中最活跃、最基本的组织形态，在当今经济社会生活中都扮演着极其重要的角色。“当今的世界是公司的世界，当前的时代是公司的时代。”已经成为社会的共识。而公司在经济社会生活中作用的有效发挥，是以公司的有效存在为基础和前提的，这又有赖于设立中公司法律制度的健全与完善。因此，建立完备的设立中公司制度，对设立中公司进行调整规范是健全公司法律制度的一项重要的基础性工作。然而，遗憾的是，我国公司法关于设立中公司的法律制度却是相当的不完备。这对公司、股东、发起人和第三人都有重大影响，对交易安全和社会经济秩序稳定也有相当大的影响。因此全面系统地研究关于设立中公司的法律地位及法律责任等相关问题的现实意义显得非常重要。 1.1.设立中公司内涵的初步界定 设立中公司是伴随着现代社会商业关系日益发达、公司设立程序日益复杂、设立行为更具有独立性而出现的一个新概念。伴随着这一概念的提出，理论上的争议就从来没有平息过。设立中公司是公司成立的一个过渡体，既然是一种过渡就存在一个时间上起始与终止问题，对设立中公司的内涵正是从其存续时间上给出定位的。 1.1.1.设立中公司的起始时间 对于设立中公司的起始时间，目前主要有两种观点：一是发起人订立公司章程之时。美国特拉华州普通公司法第 106 条“公司存在的开始”规定：“依照第 103 条之规定进行签署及确认的一份公司章程在州务卿办事处注册申报后，签署该公司章程的一个或多个发起人的继任者和受让人从注册申报之日期起，组成一个以公司章程指定名称存在的公司法人”。在美