国际私法的概念..docVIP

第一章 国际私法的概念 第一节 国际私法的调整对象 第二节 国际私法的范围 第三节 国际私法的性质 第四节 国际私法的名称 第五节 国际私法的定义 第六节 国际私法的渊源 第一节国际私法的调整对象 一、涉外（国际）民商事法律关系是国际私法的调整对象 任何一个法律部门都有自己特殊的调整对象，即该部门法调整的社会关系。国际私法调整的是国际民商事关系，也称为跨国民事商事关系或含有涉外因素的民商事关系。所谓涉外因素，是指该民商事关系的主体、客体或内容至少有一项涉及外国人（包括自然人、法人、国家），外国物或法律事实发生在本法域外。 涉外民商事法律关系（civil legal relationship involving foreign elements），就是指具有涉外因素的民商事法律关系。具体表现如下：主体涉外；客体涉外；内容涉外。 (1)主体可能具有涉外因素 如果某一民事法律关系所以成为涉外民事法律关系是因为主体具有涉外因素时，则该民事法律关系的主体中，必须至少有一方为外国自然人或法人（有时也可能是外国国家、国际组织或无国籍人）。（请看以下两个案例） (2)客体可能具有涉外因素 如果某一民事法律关系所以成为涉外民事法律关系是因为客体具有涉外因素时，则该民事法律关系的客体必须是位于外国的物或者是需要在外国履行的行为。 思考：仅民商事关系的内容具有涉外因素是否是国际（涉外）民商事关系？ 案例1.1：用世界银行借款建设公路案 世界银行给中国政府一笔贷款，用来在某地建筑一条调整公路。该地成立了一个法人组织－－高速公路指挥部来负责建设工作。工程项目采用国际招标方式。中标的承包人中有几个中国公司，后来，一个中国公司与高速公路指挥部之间部之间发生了经济纠纷。该案的事实是：其合同文件是以《世界银行贷款项目招标采购文件范本》为基础签订的，承包人的承包资格必须经世界银行审查认定，本项目所有货物和服务必须来源于世界银行《采购指南》规定合格的货源国，本项目的招标、开标和评标需有世界银行的参与，中标须经世界银行批准，监理工程师的聘任要经世界银行批准，监理工程师中要有外国工程师，承包人每月的工程进度、质量、计量和工程款支付均要报告世界银行，全部合同文件和往来信函均以英文为准等； 对本案首先要解决的问题是：它是不是一个涉外案件。因为如果是涉外案件，法院或仲裁机构必须适用有关的国际私法规则；如果不是涉外案件，法院或仲裁机构就可直接适用我国国内法的有关规定确定当事人的权利义务关系。 人们对这个问题有不同的看法。如果机械地按照1988年《若干意见》第178条规定的三个标准判断，该案就不是涉外案件。请分析该案有没有涉外因素，是否构成涉外案件，是否需要适用国际私法规则解决本案纠纷。 国际民商事关系的特点： 1．这里的“国际”与国际公法中的“国际”不同，包括一国领域内的其他法域，如香港、澳门和台湾相对于内地即为国际私法中的“涉外因素”。 国际民商事关系的特点： ２．这里的“民商事关系”是广义上的民商事关系，既包括　上的物权关系、债权关系、婚姻家庭关系、继承关系，又包括公司法关系、票据法律关系、知识产权关系、海事法关系、保险法关系，还包括劳动法关系，甚至包括国际或涉外民事诉讼和民商事仲裁等程序法律关系，这使它与国内民法的调整对象区别开来。 国际民商事关系的特点： ３．这里的国际民商事关系是平等主体间人身权和财产权的私法关系，这使它与国际公法的调整对象区分开来。 归纳：国际（涉外）民商事关系的特点 不仅表现为“私人间”关系，也体现“国家间”关系 平等主体间的人身和财产关系具有涉外或外国因素：广义理解（含一国内不同法域） 调整的民、商事关系极为广泛：民事关系、商事关系；实体关系，程序关系。 二、国际私法的方法 一般认为，国际私法调整涉外民事法律关系的方法有两种： 一种是间接调整方法， 一种是直接调整方法。 (一)间接调整方法 间接调整方法，是指在有关的国内法或国际条约中规定某类涉外民事法律关系受何国（或地区）法律调整或支配，而不直接规定涉外民事法律关系当事人之间实体权利义务的方法。 (二)直接调整方法 直接调整方法，是指根据有关国内法、国际条约或国际惯例中直接规定当事人权利义务的“实体法规范”（substantive law ）来确定涉外民事法律关系当事人权利义务的方法。 第二节　国际私法的范围 一、国际私法的规范 １．外国人民事法律地位规范 　　 　　它是确定外国的自然人、法人甚至外国国家和国际组织在内国民商事领域的权利与义务的规范。这类规范既可以规定国内法中，也可以规定在国际条约中，是国际私法产生的一个前提条件。 如《中外合资经营企业法》第二条规