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开设赌场罪相关问题探析 【内容摘要】开设赌场罪作为一种带有区域普遍性的犯罪现象，其社会危害性不可小觑！针对此现状，本文从开设赌场罪的概念，开设赌场罪中雇佣人员、虚拟赌场、开设赌场行为与聚众赌博行为的区别等问题在司法实践中的认定，开设赌场罪的立法缺陷以及开设赌场案件的综合治理等四个方面逐一进行简单地探析。 【关键词】开设赌场 聚众赌博 虚拟赌场 雇佣人员 立法缺陷 综合治理对策 近年来我地区“涉赌类”犯罪活动日益猖獗，其犯罪类型和犯罪手段也不断的多样化和丰富化，同时涉案金额日益巨大，危害日见严重，尤其是具有组织性质的开设赌场犯罪，往往通过赌场获取巨大的经济利益，并且通常的涉黑、涉恶犯罪集团就是通过这种途径完成资金上的原始积累。而原有的关于开设赌场针对性不强的刑法规定和缺乏力度的刑罚设置使得刑法的修订成为必然。综合各种因素，结合我国的刑事立法传统和新形势下打击此类犯罪的迫切需求，2006年6月29日，全国人大常委会发布生效的《中华人民共和国刑法修正案（六）》第１８条对赌博类犯罪作出了新规定，将开设赌场单独设定罪名，这为司法实践中全面准确打击开设赌场这一类有伤社会风尚，危害社会秩序，破坏和谐稳定的犯罪行为，提供了较强的针对性和可操作性。 　　一、开设赌场罪的释义 根据《中华人民共和国刑法修正案（六）》（以下均简称修正案）的修正，刑法第三百零三条第二款规定：“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”那么，究竟什么是开设赌场呢？刑法及其修正案甚至是司法解释均没有明确的界定，结合我国现行的法学理论和司法实践，笔者认为，开设赌场罪是指行为人以营利为目的，营业性的为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具、筹码、资金等组织赌博的行为。为了使这一释义更加明确化，笔者依据现行的犯罪四构成要件理论对开设赌场的犯罪构成刑罚处罚进行详细阐释。 （一）开设赌场罪的犯罪构成要件 1、客体要件。本罪侵犯的客体是社会主义的社会风尚。开设赌场不仅危害社会秩序，影响生产、工作和生活，而且往往是诱发其他犯罪的温床，对社会危害很大，应予严厉打击。 2、客观要件。该罪的客观方面是开设赌场行为，但是对这一行为迄今为止还没有明确定义。一般地，我们可以认为，所谓开设赌场，就是指行为人提供赌博的场所及用具（如筹码、资金、老虎机、游戏机、甚至是麻将、扑克牌等等），设定赌博方式及规则，组织他人在该场所中进行赌博，其本人从中营利的行为。供他人在其中进行赌博，本人从中营利的行为。开设赌场营利包括两种方式：其一是开设赌场者不直接参加赌博，专门以收取场地、用具使用费或抽头获利；其二是开设赌场者直接参加赌博，如设置游戏机、吃饺子，老虎机等赌博机器或者雇用人员与顾客赌博，从而获得营利。。 3、主体要件。本罪主体为一般主体，凡达到法定刑事责任年龄且具备刑事责任能力的自然人均能构成本罪。　 4、主观要件。本罪在主观方面表现为故意，并且具备营利的目的，虽然《刑法修正案六》将“开设赌场”从原以营利为目的赌博犯罪中分立出来的法条表述中没有再规定以营利为目的，但是事实上开设赌场都是为了营利，这一主观要件隐含于开设赌场行为本身之中，为其应有之义。就像我国刑法第264条盗窃罪并没有要求行为人主观上以非法占有为目的，但这并不妨碍我们分析盗窃罪时，认定行为人主观上非法占有的目的。以营利为目的也不是说行为人一定要赢得钱财，只要是为了获取钱财，即使实际上未能赢取钱财，如开设赌场者本身也参与赌博，结果将其本人财产及其赌场抽头营利所得都输掉了，也不影响行为人具备开设赌场罪的主观要件。 （二）开设赌场罪的刑事处罚 修正案规定，开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。开设赌场者，较之一般的聚众赌博者、赌徒、赌棍而言，具有较显的组织犯罪特征，由于其具有组织严密、分工明确、赌博方式高效化、抽头获利固定且高额、极易滋生和诱发其他犯罪等各种特征，因此其社会危害性也就更大更强。鉴于此，对开设赌场罪的处罚较一般的赌博之势必要重，理所当然地，修正案也将开设赌场罪的主刑最高刑期从3年提高到10年，以与一般的赌博罪相区别。 二、开设赌场罪相关问题在司法实践中的认定 对于典型的、完全符合开设赌场罪释义行为的罪刑认定，那是很简单的，笔者不再赘述。在此，笔者仅就司法实践中容易模糊误解和出现偏差的相关问题予以阐释。 （一）开设赌场中的雇佣人员的行为认定 开设赌场中雇佣人员行为该如何定性，笔者从近期我院受理的一起开设赌场案件试分析如下：2009年12月至到2010年2月初，犯罪嫌疑人万某召集韦某等人以营利为目的，共同参股，租赁房屋，为赌博提供场地，并聚集他人赌博，以抽头的方式从中渔利三万余元，非法经营期间，雇佣王某