民诉贵大法硕李卫国..doc

概念比较 1.民诉法与刑诉法 一联系：均属于程序法的范畴，都是为了保证实体法关系实现而规定的诉讼程序的的法律。 二区别（由者的调整对象不同导致的。） 1具体目的和任务不同。 民诉法：解决民事纠纷，保护民事合法权益，维护民事实体法律秩序。 刑诉法：查明犯罪事实，惩罚犯罪，维护刑事实体法律秩序。 2起诉主体不同。 民诉法：由与本案直接关系的当事人。 刑诉法：除自诉案件外，是由人民检察院代表国家提起公诉，被害人一般不能直接向人民法院提起刑事诉讼。 3基本原则不同。 民诉法: 诉讼权利平等原则、同等原则与对等原则、辩论原则、处分原则、诚实信用原则、检察监督原则； 刑诉法：分工负责，互相配合，互相制约的原则，犯罪嫌疑人，被告人有权获得辩护的原则。 4某些审判程序不同。 民诉：第一审分为普通程序，简易程序，特别程序。 刑诉：第一审分为公诉程序，自诉程序，死刑复核程序。 5执行程序不同。 民事裁判绝大多数当事人都能自动履行，由人民法院强制执行是少数。民事执行的目的是实现权利是实现权利人的民事权利，而不是限制义务人的人身自由。 刑事裁判由人民法院执行外，还有有关机关执行。刑事执行的目的，一般是限制或剥夺被告人的人身自由和被告人的生命权。 2.公立救济、私力救济及社会救济的区别 纠纷解决的各种方法： 1.自力救济：包括自决与和解两种方法。优点：成本低廉、迅捷；缺点：可能损害社会秩序，因此受到严格的限制，不能违反法律的禁止性规定。 2.社会救济：主要指调解和仲裁两种方法。优点：成本低廉、迅捷、不伤和气；缺点：社会救济组织是民间组织，缺乏国家强制力的保障。 3.公力救济：民事诉讼。具有国家强制力的保障，是民事纠纷解决的最终手段，也是最权威，最强有力的手段。 3.当事人主义与职权主义 1.职权主义 职权进行主义，职权诉讼进行主义，民事诉讼程序的进行和诉讼资料、证据收集等由法官为之。 优点在于： （1）诉讼效率较高 （2）在实现实体正义方面有天然优势 2.当事人主义 在民事诉讼中，当事人居于核心地位，诉讼请求的确定、诉讼资料和证据的收集和证明概由当事人负责。当事人甚至对法律的适用亦有选择的权利。法官则在诉讼中处于中立的地位，他从不主动去干预某一方，而是充分尊重当事人的意志 优点在于： （1）能体现当事人的权利，当事人享有的诉权能制约法院的审判权 （2）能较充分地实现程序公平和程序正义 （3）当事人的自由性能得到较大范围的展示 4.确认、给付、变更之诉 （1）确认之诉 一方当事人提出的旨在人民法院确认其与对方当事人之间存在或不存在一定法律关系的请求。特点： A.当事人提起确认之诉的目的仅在于要求法院对一定的法律关系存在与否作出权威认定；B.法院对确认之诉的判决没有执行效力。提起条件：A.当事人之间必须存在民事法律关系存在与否的争议；B.存在消除法律关系不明状态的必要性。 （2）给付之诉 一方当事人向人民法院提出的判令对方当事人为一定的民事义务履行的请求。特点：A.目的是一方当事人要求法院判令对方履行特定的民事义务，以实现其权利；B.法院对给付之诉的肯定判决具有执行力。 （3）变更之诉 一方当事人请求法院变更或消灭与对方当事人之间既存的民事法律关系的请求。特征：A.一般当事人之间对既存的法律关系的合法、有效并无争议，争议的是该法律关系是否应当以现在的内容、形式继续存在下去；B.在法院作出的变更判决生效前，现存的民事法律关系仍保持原来的状态。 5.诉权与诉讼权力 诉权是指当事人基于民事纠纷的发生，请求法院行使审判权，解决民事纠纷或保护民事权益的权利。诉权是当事人向人民法院享有的请求权。当事人的诉权就是当事人把他们自力救济的权利上交给国家后获得的权利，换言之，国家在把当事人自力救济的权利收归国有后，负有对当事人的义务——通过国家权利帮助当事人解决纠纷的义务。这种义务从当事人的角度看就是诉权。因此诉权是当事人对国家的请求权，是解决纠纷的请求权。 诉讼权利是指当事人在诉讼过程中所享有具体的权利。诉权是诉讼权利的基础，当事人只有在享有诉权后，才能在诉讼当中享有具体的诉讼权利，而诉讼权利则是诉权的具体表现。诉权是抽象的，诉讼权利是具体的；诉权是诉讼权利的基础和前提，诉讼权利是诉权的结果和具体表现。 6.程序意义上的诉权与实体意义上的诉权 程序意义上的诉权，就是当事人请求法院给予司法保护的权利。它既包括起诉权，又包括应诉权、反诉权、上诉权、申诉权等，这些都是程序意义上的诉权在诉讼进行过程中的各个阶段的不同表现形式。诉权是一切当事人都平等享有的权利。 所谓实体意义上的诉权，又称胜诉权，就是当事人请求人民法院通过审判来实现其民事权益的权利。 实体意义上的诉权，在实体法律关系发生时起，权利主体就具备了，只是在一定的条件下才表现出来。而程序意义上的诉权，则