新物权法中的区分原则对国际私法立法的影响.docVIP

新物权法中的区分原则对国际私法立法的影响[摘要] 2007年3月16日通过的《中华人民共和国物权法》在物权变动问题上明确采纳了区分原则，这一区分原则必然会突破传统物权法律适用中的物之所在地法原则，对国际私法上的涉外物权法律适用问题产生影响。在国际私法上，涉外物权变动法律适用的原因行为与结果行为也应当分开，涉外物权变动的原因行为可以适用当事人所选择的法律，而涉外物权变动的结果行为则适用物之所在地法。 [关键词] 物权法；物权变动；当事人选择的法律；物之所在地法 一、新物权法中的区分原则 所谓区分原则，即在发生物权变动时，代写论文物权变动的原因与物权变动的结果作为两个法律事实，它们的成立生效依据不同的法律根据的原则。[1]这一原则来源于德国法，德国法学家认为，买卖合同的成立生效与所有权的移转之间的区分，并不是人为的拟制，而是客观的事实。无论物权变动的原因是什么，原因的成立与物权的变动都不是一个法律事实，而是两个区分的法律事实。在原因行为中，当事人享受债权法上的权利，并承担债权法上的义务；而在结果行为中，当事人完成物权的变动，使得物权能够发生排他性的后果。[2] 根据这一原则，以发生物权变动为目的的基础关系属于债权法律关系的范畴，其成立与生效的依据是债权法及合同法，而关于物权的变动，则必须以动产的交付和不动产的登记为必要条件，不能认为基础关系的生效就会必然发生物权变动的效果。 在中国物权法的制定过程中，对于是否采用区分原则曾发生过争议，但2007年3月16日通过的《中华人民共和国物权法》明确采纳了区分原则。该法第6条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记。动产物权的设立和转让，应当依照法律规定交付。该法第9条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。该法第14条规定：不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。该法第15条规定，当事人之问订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。该法第23条规定，动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。根据以上规定，《中华人民共和国物权法》在物权变动问题上采用区分原则当无疑义。 二、新物权法中的区分原则对国际私法立法的影响 《中华人民共和国物权法》的通过为制定中国民法典迈出了重要的一步，代写毕业论文而如果未来中国国际私法的制定不采用单独法典化形式的话，则国际私法中的冲突法部分，即涉外民事关系的法律适用将是民法典中的重要组成部分。在制定涉外民事关系法律适用法时，我们必须考虑现有民事实体法的规定。在制定涉外民事关系的法律适用法，也就是进行具体的法律选择时，我们既要考虑法律本身的性质，也要考虑法律关系本身的性质。在准据法的选择中，有一种非常重要的选择法律的方式，那就是依据法律的性质决定法律的选择。[3 ]早在l4世纪初，巴托鲁斯创立“法则区别说”时，就提出应依法律具有“物法”或“人法”的性质而分别定其域内域外适用的效力。例如，他认为如果某一法则其句子的主词所指是物，他就属于“物法”，其效力就只能限于制定者所管辖的领域内，而不能在域外适用；但如果某一法则其句子的主词是人，它就属于“人法”，其效力不但可及于在制定者管辖领域内有住所的一切人，而且可以随这些人之所至而及于域外，在域外也应适用。他认为，法院在处理涉外案件时，是否应适用外国法律，主要应从法则的词语结构上分析所涉国家有关实体法规定的性质人手。此外，萨维尼和孟西尼都认为，任何一个国家的法律，按其性质都可以划分为两大部分：具有绝对强制性的法律(即基于政治上、经济上或道德上的理由，应无条件地适用于在国内的一切人，从而具有排除外国法的效力)和非强制性的法律(在依冲突法规则适用外国法时，这一类法律就应让位给外国法)。目前在各国的实践中，各国都是坚持凡属于公法性质或公共秩序的法律，均具有绝对的或直接适用的效力。因此，在处理涉外民事关系时，首先考虑它所涉及的内国法和外国法究属强行法或任意法，属地法或属人法，然后决定选择哪一国的法律。可见，法律性质的确定对法律选择有很大的影响，凡是属于强制性性质的法律一般不适用外国法，而具有任意法性质的法律则一般可以由当事人选择适用外国法。 一般认为，物权法属于强行法，物权法区别于债权法的首要特征，在于物权法的强行法规性，即全部物权法规范均属于强行性规范。这与债权法大部分属于任意性规范不同。基于物权的排他性、公示性，物权法实行物权法定主义，关于物权的种类和内容均由法律做出强行性规定，不允许当事人自由创设物权或者变更其内容。因此，当事人的约定违反物权法的规定时，