繁荣发展中的中国民法学（上）.docVIP

繁荣发展中的中国民法学（上） 关键词： 中国民法学/物权法/侵权法 内容提要： 2006年的中国民法学在各个方面呈现了繁荣发展的局面，尤其围绕着物权立法和相关理论问题展开了激烈的讨论，其中涉及到物权法的合宪性、物权法定原则及其缓和、所有权的平等保护、登记制度等。此外，在法学方法论、民法典体系与总则、人格权法、合同法和侵权法等重要部门法中都出现了新的理论观点，尤其在侵权法领域，随着立法工作的推进，围绕着侵权法立法模式、归责原则、具体侵权形态出现了较多的学术成果。青年学者的大量涌现，也反映了我国民法学的日益繁荣。但学术成果仍有一些浮躁的痕迹。 从《民法通则》颁行到今天的二十年间，中国民法学经历了从吸收发达国家地区的民法学先进理论、研究具体制度问题，发展到从中国实际出发系统构建中国民法理论体系、为国家立法和司法提供强有力的理论支持的阶段。这反映出，中国民法学的研究已经走上了与中国社会同步发展的轨道。一个具有中国特色的民法理论体系正在繁荣发展中逐步形成。在辞旧迎新之际，我们尝试从知识梳理与评论的角度，盘点一年来中国民法学的主要研究成果（1），以此为致力于中国民法学的学人提供一个总结过去、展望未来的学术平台。 一、法学方法论 经过改革开放以来近三十年的发展，中国民法学逐步从继受外国法学向建设中国民法学体系转化，此种状况离不开对中国民法学法学方法论的研究。有学者认为，由于立法和司法的现实需求，过去的民法学研究方法具有偏向制度的特点，但此种研究方法也存在弊端。因此，采用体系化和学科交叉的研究方法（2），克服单纯的法律逻辑分析方法是我国未来民法学的重要研究方法。（3） 就民法学的价值研究方法而言，有学者认为，民法作为自治的法律，强调个人主义价值论，决定了个人主义的方法在民法中的基本地位。虽然个人主义方法论受到整体主义的限制，但它仍然最能满足私法研究的要求，因为集体主义方法隐含着对民事主体权利的侵害，对私法根本价值和私人自治的否认。（4） 民法典的基本价值取向对民法典整个制度、利益关系的平衡、法典的概念用语都会产生深刻的影响。有学者认为，民法作为一部促进社会进步和人的法律，即使在财产法中也不局限于仅仅具有财产法 的功能，也同时具有促进人格发展的法律。（5）民法是法治国家与民主政治的一个重要的法律基础。法学方法论的一个核心内容体现为法律规范的适用；而在法的适用上，大前提、小前提与结论的“三段论”仍然是基本方法。有学者认为，区分法律事实与真实事实是从客观历史现象到价值评定的法律规范事实构成的一般逻辑，但是证明事实不应当具有与生活事实和法律事实同层次的地位，其应当仅仅具有辅助性的作用。在生活事实和法律事实之间存在一个事实与法律的流转、价值评定的过程，而这取决于生活事实与规范的适应及其适应程度（6）；而在事实与规范不对称的情况下，则需要通过法体系内的解释方法与法体系外的造法活动，完善大前提和小前提的内涵与外延的差异。（7）从简单的法律适用到扩大法的规范内涵外延的法的各种解释方法，再到无法律规范下的反体系创造，真实地反映了事实与规范之间的张力由弱到强的顺序。在运用三段论中，演绎、归纳和设证、类比以及论证与诠释是建构大小前提的三种基本方法。（8） 中国民法学的研究方法经历了以规范的解释规则向超越规范的经济学、社会学等分析方法的发展。而规范的解释又经历了从概念、逻辑向利益和价值裁量发展的过程。中国民法学在发展过程中始终同时面临着两个任务：一是必须吸收西方发达国家先进的民法学理论，为中国民法学长期发展奠定坚实的理论基础；二是必须时刻关注中国社会中的现实问题，为中国民事立法和司法实践提供强有力的理论支持。可以说，中国民法学者一只眼看世界，另一只眼注视中国，这就决定了中国民法学既要关注具有世界先进的民法学理论，同时又承担着解决中国现实问题的任务。所以，未来的中国民法学方法论仍然需要沿着吸收先进的世界各国民法学理论和解决中国现实问题的道路前行，随着中国民法典制定工作的深入，中国民法学理论也必然在民事立法论、解释论、比较法研究、法的经济分析、社会学分析方法等方面取得长足进步。 二、民法典的体系与总则问题 （一）民法典的体系 中国民法典的体系设计集中体现了我国近年来民法学研究的成果，其集中表现在坚持民商合一的立法体例，将人格权法、合同法和侵权法独立成编，债法总则作出相应的调整。我们可以将此九编制的民法典设计模式称为“分层式”的体例。此种模式较好地吸收了德国民法典的模式和我国目前的民事立法成果，最大限度地减少了立法成本。但是，民法典在未来仍然面临一些值得我们深思的问题，尤其必须协调作为平等主体的民事主体与现实生活中不平等的消费者、雇用人与经营者之间的法律关系。另外，由于人类社会的发展呈现出一种加速度的趋势，给成文法的立法模式施加