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法理学串讲提纲 一、法理学的研究对象 总体性的把握，四大方面，五部分内容，六大编 ——22-24 1、形式、 2、 价值、3、事实（运行论和关系论）、4、法的起源和发展 二、法理学的功能 25——31 三、法学的研究方法的运用 56——82 四、西方法学的历史 87——125 第二编 法的本体论 一、 法的概念的各种理论观点 及对法的本质和特征的认识 164-189 二、法的要素包括那些方面（三要素） 192-204 法律原则的功能（教材73-74页） 三、当代中国法的渊源（教材78-83页） 法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，各有自己的调整范围 内容不能错位。对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制性措施和处罚不允许行政法规、地方性法规设定法律规范。 行政许可法规定那些法律渊源可以设立行政许可。 四、规范性法律文件系统化的三种形式（教材85） 五、法的效力层次的一般规则和特殊规则 1、下位法服从上位法 2003年5月，洛阳市中级人民法院在某民事案件的一审判决中，认定《河南省农作物种子管理条例》（以下简称《河南种子条例》）的某项条文与《种子法》相冲突，“自然无效”，因而拒绝适用该条文，而直接适用了《种子法》。此判决引起了一场轩然大波，河南省人大对此做出了强烈反应，声称《河南种子条例》同《种子法》没有抵触，应当继续适用，并指责法院超越职权，要求对涉案法官严加惩处。 下位法与上位法相抵触者无效，已是一个常识，《河南种子条例》是河南省人大通过的地方性法规，其效力低于作为全国性法律的《种子法》，若真有抵触，自当排除适用。但本案的关键问题在于：究竟谁有权确认其无效？法院是否有权对地方性法规进行审查？ 反对法院享有审查权的人会主张：依据《立法法》的规定，只有相应的法规制定机关，才有权改变或撤销与上位法相抵触的下位法，而法院作为审判机关，只能依法判案. 显然这种观点是混淆了“立法程序”和“司法过程”的界线。就本案来将是一个司法过程，是法官在具体案件中对法规直接进行审查，上位法和下位法不一致，法院当然可以迳行适用优先的规范，无需提请相应机关进行裁决。 1989年通过的《行政诉讼法》，明确规定了法院的“参照适用权”，即法院审理行政案件中，“参照”（而非“依据”）国务院部门规章和地方政府规章，这已被广泛解释为法院有权附带审查规章的合法性。 而在实践中，法院对法律规范的审查权并不局限于规章，而是早已扩展到了地方性法规。 出于我国宪制结构的限制，法院尚不能对全国性法律进行审查，但以上对我国法律规定和审判实践的分析表明，法院已经完全有权在具体案件中审查规章以及地方性法规，这一审查权既包括实际上的“拒绝适用”，也包括名义上的“确认无效”。只是这里的无效，仍只是在具体案件中的无效，而对案外没有普遍约束力。法规的彻底无效，还需经立法程序来完成。 2、特别法优先（特别条款优先） 民事侵权——工伤赔偿 民法——债——合同——买卖合同——具体合同 六、法的对象效力（教材92页） 属地主义为主，属人主义和保护主义相结合 七、法律体系、法律部门、法学体系、立法体系、法系（教材97）、划分法律部门的标准。 八、权利义务在法中的重要地位（教材111） 九、权利义务的关系（教材120） 十、法律行为内涵：一切具有法律意义的行为。有合法行为和非法行为。 法律行为是基础性概念，下面有具体的法律行为类型，如婚姻、合同分属不同法律调整，但都受法律行为条款约束。（举例说明） 十一、法律责任的一般构成要件（教材145页） 包括主体、过错、违法行为、损害事实和因果关系五要素。 内在方面 外在方面 1、主体：责任主体（主体具有承担责任的行为能力，达到责任年龄并且精神、智力状况正常如拆迁纠纷案例） 2、过错：主观存在故意或过失 3、违法行为：绝大多数的法律责任是因为实施了违反行为而产生的。当然有一些责任（如无因管理的法律责任）是由法律规定而产生的。 4、损害事实：有损失和伤害的事实。如人身、财产、精神上的损害。 5、因果关系：损害行为与损害结果有因果关系。 十二、制裁与补偿两种责任方式的主要区别（侧重于刑事制裁与补偿的区别） 1、实现载体不同：补偿以财产为载体。如赔偿损失；修理、重作、更换也是以一定的财产介入为条件。造成精神损害的也是主要给予精神损害赔偿金。 制裁以人身为主要载体。对人的自由、肉体、名誉乃至