法律之芽——从《初民法律》说起 .docVIP

法律之芽——从《初民的法律》说起 内容摘要：美国学者霍贝尔(E．Adamson Hoebel)于1954年出版的大作——《初民的法律》，是法律人类学的代表性著作之一。这本书对原始法研究的方法、概念等问题进行了探讨，并以真实而生动的资料，向读者展现了人类学与法学结合的无穷趣味，并展望了法的发展趋向。本文即是对阅读后所思所得的整理。包括对法律人类学发展的简单回顾和对其研究方法的探讨，以及研究中涉及到的概念和语言问题、世界法问题的一些看法。 关键词：法律人类学 原始法 世界法 The Sprout of Law--Starting from The Law of Primitive Man Abstract：The Law of Primitive Man, which was published in 1954,was written by the American scholar E．Adamson Hoebel. It is one of the representative books in the field of Legal anthropology/ Anthropological jurisprudence. This book discusses some problems such as the researching methods of primitive law and the conceptions. At the same time it shows us the singularity of combining Anthropology and Jurisprudence. Also, it gives his expectation to the developing trend of law. My article is a collection of the ideas arising after reading. It contains the retrospection of Legal anthropology/ Anthropological jurisprudence, the discussion on its researching methods. It also contains the opinions about the conception, language and “law of the world”. Key words：Legal anthropology/ Anthropological jurisprudence primitive law law of the world 第一次看到“法律人类学”这个词，是在读茨威格特和克茨的《比较法总论》里提到比较法、法律史和法律人类学的异同。当时并不是很在意，只是略过一眼。如今真正读到法律人类学的代表性著作之一的这本《初民的法律》，才算是初步了解到人类学与法学结合的无穷趣味。读罢此书，除了对书中所描述的几种形式的原始法感到新奇有趣之外，对于法律人类学者们不辞辛劳开展田野调查、献身学术的精神尤感敬佩。同时，对于这样一种对我们中国法学界而言似还陌生的研究方法产生一些想法，又派生出对于概念和语言问题和世界法问题的一些思考。从而拼凑成这篇文章。 一、 法律人类学随想 1．发展回顾 17-18世纪，在自然法学派的主要观点，即“人类基于共同的理性，能够找到普遍适用的规则”这一说法占据着法学界主导地位的背景下，法国思想家孟德斯鸠(Montesquieu)却在其代表作《论法的精神》中指出,“法应该与国家的自然状态有关系；和寒、热、温的气候有关系；和土地的质量、形势和面积有关系；和农、猎、牧各种人民的生活方式有关系。法律应该和政治所能容忍的自由程度有关系；和居民的宗教、性癖、财富、人口、贸易、风俗、习惯相适应。最后,法律和法律之间也有关系,法律和他们的渊源,和立法者的目的,以及和作为法律建立的基础的事物的秩序也有关系。”①虽然N·卢兰认为，真正创立法律人类学的是梅因，②但是孟德斯鸠作为法律人类学的思想先驱者功不可没。 “法律人类学研究在开始的时候，首先从一个完全特定的论点出发，——而这个论点在妥当性在今日当然已经动摇了。那就是，从人的统一的心理结构出发，认为人类在世界上到处并且在一切地域，也不论什么种族，归根结底都经历过同样的发展阶段。”③然而随着研究的深入，越来越多的法律人类学家发现，事实上对于纷繁复杂的人类社会而言，并没有一个适用于所有种族的通用的发展模式。现今所存的各种族之间的发展状态也是千差万别。而与之相应的“文化圈理论”又不能很好的解释不同民族在某些法律制度上为什么具有惊人的一致性。④比如