民法诚信原则的历史演进、价值分析和发展趋势..docVIP

民法诚信原则的历史演进、价值分析和发展趋势. 「摘要」对契约自由的学理基础和诚信原则的功能取向作了演进的秩序，对诚信原则的内外部运行机制即利益衡平与道德进化作了法学、伦和法学的价值研讨，从一个综合分析的视角论证和阐述了契约、利益、道德的内在联系和运行关系，并预测了诚信原则的价值趋势。 　　「关键词」诚信原则nbsp;nbsp;契约自由nbsp;nbsp;利益衡平nbsp;nbsp;道德化 　　一nbsp;诚信原则的涵义及功能的回顾与整理 　　1nbsp;涵义。关于诚信原则的涵义，国内外各种观点可大致可分为四种：道德取向说、衡平原则说、两种诚信说、三层次说。;. 　　2.nbsp;功能。诚信原则被学者们称为君临全法域的帝王条款，尽管还有争议;，与此同时诚信对市场主体基本上是道德约束，并且也只是作为一种司法上的简单适用和标准。在普通法系国家，自由主义思潮带给民法的影响就是注重法律程序而不注重其实质后果的法律形式主义化。自由主义的合同法精神认为法院的功能不在于干涉私人之间的自由契约行为，即便该契约从主观上讲是不诚信、恶意的意思一致，而仅局限于确定形成和履行契约的合理程序，并确保当事人的行为符合法定程序规则。 　　19世纪后期，自由资本主义阶段的民法原则逐渐不适应经济社会发展的需要，此时以社会法学为基础的团体主义民法理论产生了。孔德将哲学上实证主义引入法学，认为社会利益应高于个人利益，强调个人义务和社会责任，限制个人权利的绝对化和意志自由。20世纪的民事立法因此受到团体主义和社会本位的影响，此时法律开始从个人本位转变到社会本位。契约自由得到了国家的强有力的干预，如先合同义务的产生、限制垄断、禁止欺诈和暴利等等。契约绝对自由在这里受到挤压和限制，这一转变使诚信原则在协调当事人利益和社会利益方面的作用得到了强化，此时严格规则主义走向了严格规则与自由裁量相结合。[11]1896年《德国民法典》是其的代表，第242条规定：“债务人依诚实和信用的原则，并参照交易的习惯，履行给付义务。”随后的1907年《瑞士民法典》则将诚信上升为民法基本原则：“任何人都必须诚实信用地行使权利并履行义务，明显地滥用权利，不受法律保护。”《瑞士民法典》一出台就受 1到了各国法学界的广泛赞誉，并成为一个范本，对许多国家的民事立法工作产生了重大影响。在普通法系国家，美国《统一商法典》第203条规定也作了类似规定。另外“默示条款”和“契约落空”的设置也为法院干预契约自由提供理论依据，诚信原则得到张扬，至此诚信原则在民法领域吹起了全面渗透的号角，而在民事守法和民事司法中发挥了积极而深远的作用。 　　（三）nbsp;从经济人假设看民事主体价值追求的博弈 　　经济学的鼻祖亚当斯密在《国富论》中阐明“看不见的手”的神奇作用时指出，市场经济主体的参与者从事经济活动的出发点是自利的，但只要竞争是充分的，竞争的后果必然也导致他利和市场利益最大化。经济学把人假定为理性人，其精于并由自身经济利益所驱使。而民法学则把人假定为善良管理人，勤勉善良、合乎理性与道德。虽然两种假定有所区别，但强调理性是共同的，允许追求正当利益是一致的。各国民法首肯契约自由的同时，“都贯彻了经济人假说，允许当事人最大化地追求自己的利益”nbsp;[12].反映到近代经济生活中，多数国家都采取了自由放任的市场经济的理论依据和经济学基础，强调自由放任和私有权的自我设定，排除政府管制和公权侵入。在这里契约自由是第一位的，即使市场交易中双方信息不对等和明显的不道德行为，只要不触犯强行法，就不受国家公权干涉和强制。市民社会的私权自由使得民事主体脱离了国家和等级特权的制约，在很大程度上激励和刺激了经济快速增长和国民财富的积累。 　　但是在现实生活中，完美的市场条件基本上是不存在的，原因在于人的理性是有限的，信息是不对称的，市场也是不完全的。nbsp;[13]特别是市场经济发展到今天，信息化化和交易技术高度发达的社会环境里，各种经济诱惑和市场陷阱使得经济人不可避免地采取不正当的脱法手段来追求更大的利益。这使得相对方往往不是穷尽自己资源去诚信地经营和运作市场而是精于算计和反算计，如此反复使得交易安全日益匮乏和市场秩序不断恶化。这种情况意味着交易主体不可避免地面临着市场道德风险，同时由于现代社会交易方式的便捷化和简单化而又带来更大限度的交易自由，市场主体不可避免的产生了对安全的价值诉求。 　　道格拉斯？G？拜尔等认为“个体的偏好将影响该个体在阶段博弈中取得的利益，而且个体可以不断地有意改变自己的偏好。”nbsp;[14]此时市场主体产生了确保交易安全的需求而将交易自由搁置次位，此时“保护生命财产和契约安全构成了有序化的最为重要的任务”