论善意取得适用领域的扩张..docVIP

论善意取得适用领域的扩张. 摘要：nbsp;制度的扩张在法律中是常见的现象。善意取得是一项古老的法律制度，其传统的适用领域是动产所有权，在不动产可以善意取得的伦理、、现实、制度、立法等基础上，提出不动产也可以善意取得论断及其构成要件分析。建立了不动产善意取得的意义不但在于其本身，而且为抵押权的善意取得排除了障碍，并且探讨了抵押权善意取得合理性及其价值。 　　关键字：nbsp;善意取得；不动产善意取得；抵押权善意取得 　　一、引言 　　善意取得是一项古老而具有长久学术魅力的制度，它来源于日尔曼法，并经过漫长的岁月涤荡而发展成熟的。法律的魅力只有深深根植于人民的现实生活才能得以彰显。它的发展总是随着人类文明的进步不断深入的。就像一条奔流不息的河流，一直向前。众所周知，契约具有悠久的，主要特点是相对性，也就是只在契约双方当事人之间产生法律的约束力，与契约之外的人没有关联。但是随着的发展，为了更好的维护当事人的合法权益，促进贸易的蓬勃发展，立法规定了代位权和撤消权制度，突破了契约的相对性。侵权责任承担方式在人类早期是“以牙还牙，以眼还眼”，后来人们发现这种救济方式除了带来更多的血腥和稍微的心理快慰之外，并不能弥补自己被破坏的权益，他们开始寻求金钱上救济。其归责原则最初是过错责任，只有当事人对侵权行为存在过错的时候才承担责任，近代以降，产业革命发生带来许多人类不能控制的灾难，过错责任不能维护人民合法权益，此时又出现了无过错责任制度，要求侵权人在没有过错的情况下也要承担责任。在历史与现实之间，每一项法律制度的建立，都有一定的合理性，都具有存在的社会价值，法律制度的“扩张”都是对其本身存在合理性及其社会价值的张扬。务使其合理性及其社会价值的基因在人民的生活实践中发挥更大的作用，这是法律制度“扩张”的初衷。善意取得制度具有悠久的历史，对于维护交易的安全，稳定人民的生活秩序，减少社会震荡拥有不可低估的作用。，主流的观点是只有动产所有权才能适用善意取得。我们的是随着社会实践的深入和社会生活的更加丰富，善意取得制度能否在实践的基础上实现“扩张”，以使其合理价值得到更大利用与张扬。本文就此问题作以探讨，期抛砖引玉。 　　二、善意取得制度的检讨 　　善意取得，又称即时取得，是指动产占有人无权处分其占有的动产，他将该动产转让给第三人，受让人在取得该动产时系出于善意，即依法即时取得该动产的所有权或其他物权。可见善意取得包括财产所有权的取得与其他物权设立两方面的。;故在建立不动产登记制度后，善意取得的原理以及规则在不动产法领域已经无法适用。;对于已登记的不动产发生登记错误，应通过公信原则或登记更正程序来解决，不适用善意取得。;第二、肯定说nbsp;在现代社会中，无论现代不动产登记制度多么独立、完善，仍不能完全避免登记权利内容与实际权利状态不一致的情况发生;，nbsp;因而存在不动产无权处分的可能。所以，仅以交易方不会误信不动产占有人为有权处分人而与之交易为理由，一概排斥不动产善意取得制度之适用是缺乏根据的，对于相信登记公信力而自无权处分人处取得不动产的善意第三人而言，亦有不公平之嫌。 　　四、善意取得制度扩张之一：不动产的善意取得 　　（一）不动产善意取得的基础条件分析 　　不主张不动产善意取得制度最有力的观点认为如果登记薄登记出现错误或者瑕疵，可以通过登记具有公信力这一原则加以克服，也就是说只要是在登记薄上记载的，我们无条件的相信它是真实的。我们认为这是不符合实事求是的精神，与人民的法律情感相悖。在实际生活中由于客观与主观因素的存在，在登记中不可避免的会出现错误，我们要本着实事求是精神来正视错误，找出理想的制度予以救济，这才是法律生命真实体现。建立不动产善意取得制度是符合法律精神的，符合人民法律情感与法律思维，并且我们可以从下面的分析中找到建立善意取得的合理性及其社会价值。 　　1、不动产善意取得的伦理基础-人的互相尊重。[8] 　　各国法律多以一定之人的形象为规范基准。我国现行《民法通则》及《民法典（征求意见稿）》同样系以人为本位。而其伦理基础则在于人的互相尊重。即每个人得要求他人尊重其存在及尊严，而此更须以尊重他人为前提。诚如康德所云：“每个人都享有要求其他人尊重自己的权利，而他人也必须相对于任何其他人受到该义务的约束”。人及人的尊严是整个法律秩序的最高准则。人的互相尊重的法律化，是指个人之自由范围及权利的行使应顾及他人或更高的价值利益。正是基于这一伦理规范而产生了信赖保护原则，并以不同的形式表现于民法，如表见代理、表见法定代表、诚信原则及善意取得等。从而可知，建立不动产善意取得是以人的互相尊重这一伦理基础法律化的必然要求。 　　2、不动产善意 1取得的理论基础