《亲属法论.docVIP

课程名称：婚姻家庭法与继承法 课程性质：指定选修 课时： 36学时 教材： 马俊驹、余延满著《民法原论》 参考教材：史尚宽著《亲属法论》、《继承法论》 （德）施瓦布著《德国家庭法》 教学目标：理解亲属法、继承法知识体系，掌握与运 用我国现行婚姻家庭法与继承法法律、法规。 注意问题：以社会理性理解婚姻家庭法的价值安排。 亲属法概述 第一节 亲属法的含义、性质与特点 一、亲属法的含义 实质意义：调整亲属关系的发生、变更、消灭以及基于亲属关系所产生的权利、义务的法律规范的总称。 亲属法又称家庭法，家庭法调整家庭关系（家庭成员关系），家庭含义因时代变迁而有变化。从我国当今亲属非居于一家来看，宜称亲属法。 亲属关系分亲属关系中身份关系者与财产关系，前者又称为纯亲属法。仅语义使用不同而已。 形式意义：民法典中亲属编。我国为《中华人民共和国婚姻法》。为立法便宜，有不属亲属法内容而定入亲属编者，如监护等。 二、亲属法的性质 亲属法为私法，为普通私法，为民法中之身份法（亲属间的本质的结合，非经济目的的结合），但其中包含非私法的、非身份法的内容如监护等。 三、亲属法的特点 1、 伦理性：亲属权利义务关系设定应满足家庭功能实现的需要，家庭功能的实现非在于经济的交换而为血缘延续，为自然的伦理。法律上表现出亲属事项非如财产事项关乎公序良俗、涉及社会公益，当事人不得自由处分，国家依职权主动干预。 强行性：身份法上权利义务属强行规定，当事 人不得自由约定。 团体性：家庭关系为持续的结构性关系，为发 挥家庭功能，各家庭成员服从其角色分派。亲属团体干预个人生活，惟现代社会亲属离散，团体主义渐为个人主义取代。 习俗性：家庭生活关系历史地形成，亲属法固 化此一伦理秩序。惟民族传统习惯因时代而变迁，各民族共同创造与相互吸取人类文明，亲属法得为继受，而非固步于固有法。 第二节 亲属法渊源、立法体例 亲属法渊源 成文法 习惯法：须有法之信赖之习惯。 法院判例为法律解释渊源，非法律渊源。 我国理论界认为，民法渊源有：宪法、法律、行 政法规、（民族）地方法规、司法解释、国际条约。 大陆法亲属法立法体例 法、比等国采法学阶梯体例，将亲属身份关系规 定在第一编人事法中，亲属财产关系规定在第三编财产取得方法中。 德、日等国采学说汇纂体例，民法典设总则、债法、物权、亲属、继承五编，亲属关系集中设在亲属编，将夫妻财产制财产法内容置于身份法。依德国民法理论，债法与物权依效果类似原则设置，亲属与继承依生活关系类似原则设置。 瑞、意设亲属编，将其紧置于人格法之后而居于财产法之前，以突出对人之重视。（瑞士民法人格法非同于德国民法之总则，其中无法律行为等内容的规定）。 不同立法编制体例为我国民法典编纂提供参考，惟我国民法理论上深受德国及台湾理论影响，为更好继受其法律及理论，当采德国立法体例。 三、我国亲属法立法情况 1950 《中华人民共和国婚姻法》 1980 《中华人民共和国婚姻法》（2001修改） 1991 《中华人民共和国收养法》（1998修改） 此外，民政部发布婚姻登记法规，最高法院发布婚姻法适用意见。 第三节 亲属法基本原则 一、基本原则的意义 基本原则无须以法律条文形式表现，以法律条文表现亦非规范条文，仅用以指导法官理解法律（解释法律、填补法律漏洞）。法律规定具体明确时，无须考虑原则。 二、我国婚姻法关于基本原则的规定： 婚姻自由、男女平等、一夫一妻、保护妇女、儿童和老人的合法权益、计划生育及夫妻应当互相忠实，互相尊重；家庭成员间应当敬老爱幼，互相帮助，维护平等、和睦、文明的婚姻家庭关系。 为贯彻上述原则，婚姻法规定：禁止包办、买卖婚姻和其他干涉婚姻自由的行为。禁止借婚姻索取财物。禁止重婚、有配偶者与他人同居。禁止家庭暴力、禁止家庭成员间的虐待和遗弃。（无实际意义的规定） 王泽鉴著《民法概要》表述：婚姻自由、一夫一妻、男女平等、保护子女、公权力介入。 为社会公益国家积极介入人民身份生活事项，履行保护人民职责，实值重视。公权利介入为亲属法鲜明特点，但于指导明确家庭成员权利义务无实际意义。 第四节 身份法律行为 一、身份法律行为 身份系一定之地位，或曰依一定因素使某一人得享一定权利及负一定义务。身份有依公法所生公法身份，也有依私法所生私法身份，如社员身份。狭义身份指私法上亲属身份。 身份法律行为是指自然人以亲属的身份取得或丧失为目的之法律行为（狭义）。广义上的身份法律行为还包括身份财产行为（夫妻财产契约） 身份法律行为的分类 身份契约与单独行为 形成行为、附随行为、支配行为