中国公司法中的几个争议问题.ppt

* LOGO LOGO 中国公司法中的几个争议问题 主讲人：顾功耘 教授 华东政法大学 LOGO 股东滥用公司人格的情形认定 公司章程的对外效力 公司设立无效 有限责任公司的股权转让效力 一 二 三 五 主讲内容 六 公司司法解散的适用情形 四 公司股东的知情权 LOGO 一、股东滥用公司人格的情形认定 规定的情形过于笼统 举证责任的配置不明 缺乏统一的认定要件 目前规定中的问题 LOGO 一、股东滥用公司人格的情形认定 滥用情形的拓展 公司资本不充足 利用公司回避合同义务 公司法人格的形骸化 利用公司规避法定义务 自愿交易:不单独构成，除非有欺诈等情形 非自愿交易:一般构成（风险转嫁给了无辜者） LOGO 一、股东滥用公司人格的情形认定 主体要件 结果要件 客观要件 主观要件？ 明确认定要件 （四要件说） 关于名义股东、实际股东、实际控制人的滥用问题？ 兄弟企业的问题？ 第20条：严重（如何理解？）侵害公司债权人利益 第64条：只有财产混同即可，无需损害 主观滥用论 客观滥用论 因果关系 LOGO 一、股东滥用公司人格的情形认定 对行为要件的证明：原告初步证明 被告证明 对因果关系的证明：被告承担 对主体要件及损害后果的证明：原告承担 举证责任的配置 LOGO 二、公司章程的对外效力 三种观点: 推定知悉效力 （推定通知理论） 仅具有对内效力， 不得对抗善意第三人 一般仅在内部有效， 但特殊情形下具有对外效力 LOGO 二、公司章程的对外效力——以公司对外担保为例 《公司法》第16条对公司担保的规定： 1. 公司对外担保，依照公司章程规定进行。 2. 公司章程应规定公司对外担保由公司机关——股东会或者董事会——决议。 问题：当担保行为违反章程规定的程序时，是否构成合法担保？ 理论上的主流观点： 出于保护交易安全和第三人利益的目的——公司章程的限制不能对抗善意第三人，也即外部第三人没有对公司章程的法定注意义务。 但也有学者持反对意见，认为既然《公司法》做了规定，债权人应当要求担保公司出具股东会或者董事会决议。 LOGO 二、公司章程的对外效力——以公司对外担保为例 司法实践中的倾向： 1. 最高法院终审(2002)民二终字第45号案认为，公司不能以董事违反章程越权签订合同的理由对抗其他第三人。审判实践中对于该问题仍存在不同认识。结合章程作为公司自治规则的特征和我国尚未建立有限责任公司章程开放查阅的现状等因素，认为债权人不负有审查公司章程真实性的义务的观点，有相应的依据。 2. 金融债权人要给予特殊保护？实践中倾向对金融债权人给予特殊保护，不随意否定担保的效力。 问题：金融债权人处于优越地位，在债权形成过程中，有充分能力完成章程审查或者令对方提交经过公证的章程。银行业内部的规章指引对其从事贷款业务的注意义务设定了更多要求。此时，完全免除其注意义务是否合理？ LOGO 二、公司章程的对外效力——以公司对外担保为例 1.各主体间的利益衡量 2.注意义务要分配给有能力的人 问题的解决 1. 股东（又分为大股东、 小股东） 2. 董事、经理、高管 3. 公司债权人 4. 社会整体交易安全、效率 LOGO 二、公司章程的对外效力——以公司对外担保为例 案例： 远东公司 青禾公司 嘉禾公司 借款合同，金额177万 连带保证 但未经股东会表决通过 投资，股东 逾期，青禾公司未按期还款，被告嘉禾公司也未履行保证义务，远东公司起诉。 争议焦点： 担保合同是否因未经被告嘉禾公司股东会决议而无效? LOGO 三、公司设立的无效 绝对无效 相对无效 发起人不符合法律法规规定的条件 公司资本未达到法定最低限额 从事特定事业的公司未经主管部门批准 发起人未召集创立大会 或创立大会决议公司设立无效 公司登记无效 违反法律法规强制性规定或损害社会公共利益 以合法形式掩盖非法目的 公司章程绝对记载事项欠缺或记载违法 情形 ： LOGO 三、公司设立的无效 2.对第三人 ——对世性？ 溯及力？ 3.对股东 ——认缴范围内的有限责任？无限责任？ 1.对公司 ——无效清算 4.对有过错的发起人 ——其他发起人有权向其追偿 向其他发起人承担违约责任 法律后果 ： LOGO 三、公司设立的无效