浅议业主方的反索赔管理.docVIP

浅议业主方的反索赔管理 　　【摘要】按照《建设工程施工合同》的规定，承包商可以向业主提出索赔，业主也可以向承包商提出索赔，这是由合同双方之间平等的主体地位所决定的。建设工程实践表明，索赔是建设工程中必不可少的行为，是决定企业项目投资费用控制和企业投资效益的关键环节，作为建设单位的我们，加强建筑法制观念，完善合同管理，注意资料的积累，做好反索赔工作是我们的责任。 　　【关键词】反索赔概念 特点 理由 索赔 　　反索赔就是业主向承包商提出的、由于承包商违约而导致业主经济损失的补偿要求，反索赔（Counter Claim）包括三个方面的含义：向承包商索赔、反驳对方不合理的索赔要求和防止对方提出索赔。对于合同双方而言，反索赔是维护业主合法利益的权利。建设单位的反索赔有三个方面：其一是业主主动向承包商提出索赔。即对承包商在履约中的其他缺陷责任，如某部分工程质量达不到施工技术规程的要求，或拖期建成，独立地提出损失补偿要求。其二是防止承包商提出索赔。其三是反驳承包商的索赔。即对承包商提出的索赔要求进行分析、评审和反驳，否定其不合理的要求，接受其合理的要求。下面本人从业主的角度就反索赔工作的几个内容，发表一点看法。 　　一、业主向承包商反索赔 　　1、业主向承包商的反索赔特点。 　　业主向承包商的索赔具有以下两个特点。 　　（1）发生的频率要低得多。业主扣留承包商在现场的材料和设备，没收履约担保来弥补损失的现象是比较少见的。业主除了要向承包商按期拨付工程款、提供施工现场和承担相应的协调管理责任外，还要承担许多社会环境、自然条件变化等风险，而这些风险又不是业主可以预先加以控制的。而承包商则不同，他的义务是按合同要求进行施工，只要施工技术和管理不出大的漏洞，能如期按质、按量完工，一般不太容易违约。 　　（2）在向承包商的索赔处理中业主处于主动地位，他可以直接从应付给承包商的工程款中扣抵，从质保金中扣款补偿损失。因承包商严重违约不得不中止合同时，业主可以用履约保函从银行中得到补偿，甚至还可以留置承包商的材料设备作为抵押。而承包商向业主要求索赔时，则须经过索赔申请、监理工程师审核、业主批准程序、甚至通过法律诉讼的途径，才能从业主那里得到补偿，承包商处于被动的地位。 　　2、业主可以向承包商提出反索赔的理由： 　　承包商的违约有各种不同的情况，有时是全部或部分不履行合同，有时是没有按期履行合同。对承包商的违约行为经监理工程师证明后，业主都可以按照合同相应规定的处理办法对承包商进行处罚。承包商的违约行为大致可包括以下几种。 　　（1）拖延工程索赔 　　承包商必须在合同规定的时间内完成工程的施工任务。如果由于承包商的原因造成工期延误，影响业主对该工程的按期交付使用和运营，给业主带来的经济损失，承包商应承担赔偿损失；承包商误期所赔偿损失的具体计算和规定数额，在工程合同中都应有明确的规定，每延期一天，应赔偿一定款额的损失赔偿费。比如，某办公楼合同规定承包商每延期完工一天，向业主支付10000元的延期违约损失补偿金。 　　（2）工程质量缺陷索赔 　　在工程施工过程中，当承包商所使用的材料或设备不符合合同规定或工程施工质量不符合施工技术规范和验收的要求，或承包商出现缺陷而未在缺陷责任期满之前完成修复工作，业主均有权追究承包商的责任，并对由此所带来的经济损失进行反索赔。常见的工程质量缺陷有以下几个。 　　1）由承包商负责设计的部分永久工程和细部构造，虽然经过监理工程的复核和审查批准，仍出现质量缺陷或事故。 　　2）由承包商负责施工的永久工程和细部构造，虽然经过监理工程的复核和审查批准，仍出现施工质量缺陷或事故。 　　3）承包商使用的工程材料和机械设备等不符合合同规定和质量要求，从而使工程质量产生缺陷。 　　（3）工程变更而引起的索赔 　　工程变更：有时是设计变更，工程规模和工程数量的减少，这就需要降低合同总价，由此而引起业主向承包商索赔。 　　（4）承包商不履行的保险费用索赔 　　依据合同规定，当业主受到承包商其他原因造成的经济损失时，业主仍可提出索赔要求。比如，由于承包商的原因，在运输大型设备时损坏了旧有的道路或桥梁，承包商的工程保险失效，给业主造成损失等。 　　（5）业主合理终止合同或承包商不当的放弃合同的索赔。 　　如果业主按照合同规定合理终止承包商的承包，或者承包商不合理的放弃工程，则业主有权从承包商手中收回由新的承包商完成工程所需的工程款。 　　（6）由于工伤事故给业主人员和第三方人员造成的人身或财产损失的索赔 　　如果由于承包商的责任，造成工伤事故，则业主方有权向承包商索赔由此所给业主人员和第三方人员所造成的人身或财产损失。 　　二、防止承包商提出索赔 　　业主方预防承包商索赔的措施有以下几个