2016年省监考试合同汇总全解.doc

第一章、建设工程合同管理法律基础 1、法律关系是—定的社会关系在相应的法律规范的调整下形成的权利和义务的关系。 2、合同法律关系是指由合同法律规范所调整的、在民事流转过程中所产生的权利关系。 3、合同法律关系的要素—主体、客体、内容。监理的客体是监理服务。 4、合同法律关系主体是参加合同法律关系，享有相应权利、承担相应义务的自然人、法人和其他组织，为合同当事人。5、法人（法人的法定代表人为自然人）：是具有民事权利能力和民事行为能力，依法享有民事权利和承担民事义务的组织。 6、法人具备的条件：①依法成立；②有必要的财产或者经费；③有自己的名称、组织机构和场所；④能够独立承担民事责任。（分公司无独立承担民事责任的能力，子公司能够独立承担民事责任）。 7、法人以他的主要办事机构所在地作为住所。法人可以分为企业法人和非企业法人两大类： 8、企业法人依法经工商行政管理机关核准登记后取得法人资格；具有法人资格的事业单位、社会团体，依法不需要办理法人登记的，自成立之日起，具有法人资格。 9、其他组织：法人以外的其他组织也可以成为合同关系的主体，包括：法人的分支机构，不具备法人资格的联营体、合伙企业、个人独资企业等。 10、合同法律关系客体，是指参加合同法律关系的主体享有的权利和承担的义务所共同指的对象。 11、客体：主要包括物、行为、智力成果。 12、物：法律上的物是指可为人控制并具有经济价值的生产资料和消费资料（货币作为一般等价物也是法律意义上的物，如借款合同）； 13、行为：法律上的行为是指人有意识的活动（货物运输合同的客体是运输行为，监理合同的客体是监理行为，完成一项工作如勘察设计、施工安装也可以表现为提供的服务，如钢筋绑、扎土方开挖、抹灰） 14、智力成果：包括知识产权、技术秘密及在特定情况下的公知技术（如专利杈、工程设计、计算计软件） 15、内容：指合同约定和法律规定（默认条款）的权利和义务。 16、能够引起合同法律关系产生、变更和消灭的客观现象和事实，就是法律事实。法律事实包括行为和事件。 17、行为：指法律关系主体有意识的活动，能够引起合同法律关系发生变更和消灭的行为。包括作为和不作为俩种表现形式。 18、行为分为合法行为和违法行为。 19、行政行为和发生法律效力的法院判决、裁定以及仲裁机构发生的法律效力的裁决等，也是一种法律事实。 20、事件：是指不以合同法律关系主体的主观意志而发生的，能够引起合同法律关系产生、变更和消灭的客观现象。事件可分为自然事件和社会事件两种。自然事件：地震、台风等（传染病为自然事件）；社会事件：战争、罢工、禁运等。 21、代理是代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施的，其民事责任由被代理人承担的法律行为。 22、以代理权限产生的依据不同，可将代理分为委托代理、法定代理和指定代理。 23、委托代理：在委托代理中，被代理人所作出的授权行属于单方的法律行为，仅凭被代理人一方的意思表示，即可发生授权的法律效力。被代理人有权随时撤销其授权的委托。代理人也有权随时辞去所受委托。但代理人辞去委托时，不能给代理人和善意的第三人造成损失，否则应当负赔偿责任。工程建设中涉及的代理关系主要是委托代理，如项目经理作为施工企业的代理人，总监理工程师作为监理企业的代理人等。 24、法定代理：是指根据法律的直接规定产生的代理。法定代理主要是为维护无行为能力或者限制行为能力人的利益而设立的代理方式； 25、指定代理:是根据人民法院和有关单位的指定而产生的代理。 26、无权代理是指行为人没有代理权而以他人名义进行民事、经济的活动。包括：①没有代理权而为的代理行为；②超越代理权而为的行为；③代理权终止后的代理行为。对于无权代理行为，被代理人可以根据无权代理行为的后果对自己有利或不利的原则，行使追认权和拒绝权。本人知道他人以自己的名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。 27、委托代理关系的终止：①代理期间届满或者代理事项完成；②被代理人取消委托或代理人辞去委托；（一般要承担经济赔偿）③代理人死亡或代理人丧失民事行为能力；④作为被代理人或者代理人的法人的终止（破产或者工商注销、解散） 28、担保合同是被担保合同的从合同，被担保合同是主合同，主合同无效，从合同也无效（从属关系）。 29、我国担保法规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。 30、保证（属于信用担保）：是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。保证的方式有两种，即一种为一般保证和连带责任保证。如果当事人没有约定或者约定不明确的，则按照连带责任保证承担保证责任。一般保证是指当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担责任的保证。连带责任保证是指当事人在保证合