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民事诉讼案件的程序以及代理的方法和技巧 作者:冠军律师?? 2011-03-30 16:33 星期三 晴 　　第一部分：案件的受理　　一、律师收案的注意事项：（一）接受集团诉讼案件的，应当与其代表人办理委托手续；（二）无民事行为能力、限制民事行为能力的当事人要求委托律师的，应当与其法定代理人办理委托手续；（三）接受侨居国外的中国公民委托的，应当符合《民事诉讼法》第59条第3款的规定；（四）接受外国当事人委托的，应当符合《民事诉讼法》第242条的规定；（五）接受港、澳、台当事人委托的，应当遵循我国的有关规定。（六）有下外情形之一的不得接受委托；1、已经接受同一案件中对方当事人或第三人委托的；2、已经在一审程序或二审程序中为对方当事人担任代理人的，二审程序或再审程序又接受对方当事人委托的；3、具有违反《律师执业避免利益冲突规则》的规定，不能接受委托的其他情形。 　　 二、承办律师接受委托后应办理的事项：（一）制作《谈话笔录》对委托人陈述的案件事实，律师可以记录并制作谈话笔录。（二）要求委托人提供诉讼证据复印件；注意：如收取原件，要制作证物清单，由委托人、律师签字附卷。（三）委托人利用律师提供的服务从事违法活动或者隐瞒事实的，律师可以拒绝代理，经律师事务所收集证据，查明事实后，告知委托人，解除委托关系，记录在卷，并整理案卷归档。　　第二部分：起诉或应诉的方法步骤、　　一、代理原告起诉的方法：（一）审查管辖：1、本案是否属于人民法院受理范围；2、有无仲裁条款、书面仲裁协议及其效力；3、有无协议管辖条款及其效力；4、是否属于专属管辖；5、是否属于特殊地域管辖。（二）审查诉讼时效：1、是否超过诉讼时效期间；2、有无诉讼时效中断、中止或延长的事由。3、在采取补救措施后，仍不能排除超过诉讼时效期间这一法律障碍时，律师可向当事人说明情况，终止委托。当事人仍坚持诉讼的，可继续代理。（三）向有管辖权的法院起诉：书写诉状并提交相关证据（包括证明双方存在法律关系的证据和原告权利受到侵犯的证据）。在接到法院不予受理的裁定书后，律师应及时告知当事人，并可依据当事人的委托，提起上诉。　　 二、代理被告应诉的方法：（一）审查原告的管辖权和诉讼时效：被告代理律师对于管辖不合法和对方诉讼请求超出诉讼时效期间的，可以提出管辖异议和提出抗辩。注意：一旦提出管辖异议，就不应再进行答辩。（二）提起反诉：提交反诉状时，应同时提出支持反诉请求的基本证据。 　　三、代理有独立请求权的第三人的方法：应代其撰写具有民事诉状性质的书面文书，提出独立的诉讼请求，阐明理由，并提交相应的证据。　　四、代理无独立请求权第三人的方法：应独立行使诉讼权利，提出明确的诉讼主张和理由，并与利益相关的一方当事人密切配合，反驳对方当事人的诉讼主张和理由。　　第三部分：开庭前的准备　　一、调查收集相关证据材料。（一）证人证言。1、律师向证人调查取证时，以两人以上共同进行为宜。2、律师向证人调查、收集证据，可以由证人自己书写证言内容。证人不能自己书写的，可由他人代为书写，证人签名、盖章或按指纹确认。（二）书证。1、有关单位书写的证言材料，应由单位负责人签名或盖章，并加盖单位印章。2、律师从国家机关抄录、复制与本案有关的材料时，应尊重事实和忠实于原件，并经该国家机关确认。（三）物证应收集原件、原物。收集原件、原物有困难的，可以复制、照相，或者收集副本、节录本，但对复制件、照片、副本、节录本应附证词或说明。（四）视听材料的收集，应明确其来源。（五）调查笔录。律师调查、收集与本案有关的材料，可以制作调查笔录。1、调查笔录应当载明调查人。被调查人、被调查人与本案当事人的关系、调查时间、调查地点、调查内容、调查笔录制作人等基本情况；还应当记明律师身份介绍，律师要求被调查人实事求是作证等内容，以及调查事项发生的时间、地点、人物、经过、结果。2、被调查人在律师调查笔录上，还应签署或由他人代书下述文字：“以上笔录阅读过（或向我宣读过），与我本人的陈述一致”。（六）委托调查。案件确有需要，并经委托人同意，律师可以异地委托被调查对象所在地的律师事务所调查和收集证据。（七）律师申请人民法院调查。收集证据，应向人民法院递交书面申请。人民法院要求律师协助调查收集证据的，律师应当参加。（八）需要勘验物证或者现场的，律师应当依授权代理委托人向人民法院提出勘验申请。（九）申请相关司法鉴定。律师认为需要进行鉴定的证据，应及时告知委托人或代理其向有关鉴定部门提出书面申请，并在质证中提出意见，请求法院委托或依法鉴定。（十）证据保全。1、在证据可能灭失或以后难以取得的情形下，律师应征得委托人同意后，代理其向公证机关或人民法院申请保全证据。2、律师申请保全证据，应提交书面申请并说明理由。 　　 二、证据的审查、整理和提交。（一）