第八讲行政诉讼立法检讨..docxVIP

第八讲　行政诉讼立法检讨第一节　行政诉讼受案范围一、行政诉讼法的概括规定（一）关于行政争议1．对行政拘留、暂扣或者吊销许可证和执照、责令停产停业、没收违法所得、没收非法财物、罚款、警告等行政处罚不服的；2．对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施和行政强制执行不服的；3．申请行政许可，行政机关拒绝或者在法定期限内不予答复，或者对行政机关作出的有关行政许可的其他决定不服的；4．对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的；5．对征收、征用决定及其补偿决定不服的；6．申请行政机关履行保护人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关拒绝履行或者不予答复的；7．认为行政机关侵犯其经营自主权或者农村土地承包经营权、农村土地经营权的；8．认为行政机关滥用行政权力排除或者限制竞争的；9．认为行政机关违法集资、摊派费用或者违法要求履行其他义务的；10．认为行政机关没有依法支付抚恤金、最低生活保障待遇或者社会保险待遇的；11．认为行政机关不依法履行、未按照约定履行或者违法变更、解除政府特许经营协议、土地房屋征收补偿协议等协议的；12．认为行政机关侵犯其他人身权、财产权等合法权益的。最终是以『合法权益』作为行政诉讼的概括性受案范围。行政争议则是有关合法权益的争议，包括三种可能的类型，实体权利争议、管辖权争议、行政管理争议，其受案范围各有不同。（二）关于行政行为新行政诉讼法第六条：『人民法院审理行政案件，对行政行为是否合法进行审查。』第五十三条：『公民、法人或者其他组织认为行政行为所依据的国务院部门和地方人民政府及其部门制定的规范性文件不合法，在对行政行为提起诉讼时，可以一并请求对该规范性文件进行审查。』新法虽然删掉了『具体』的限制，但仍然隐含着行政行为与行政规范性文件的区分。根据行政诉讼法的规定和国内外的一般学理，行政争议一定与行政活动有关联，但未必与行政行为有关联。行政行为只是行政活动方式的其中一种。行政活动的方式包括：行政规范和宏观政策行为、行政处理、行政合同、行政确认、行政指导、内部行政措施、事实行为等。只有行政处理完全属于行政行为的范畴。总而言之，行政争议与行政行为的关系是界定行政诉讼受案范围的理论关键。行政争议是全部行政诉讼的基础标准；行政行为是所有复审诉讼的基础标准。（三）关于行政豁免1．国防、外交等国家行为；2．行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令；3．行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定；4．法律规定由行政机关最终裁决的行政行为。二、复审诉讼的受案范围复审诉讼是针对行政行为的司法审查。明示行政行为需影响合法权益才能起诉；同时只要行使权力影响合法权益，就可以推定『隐含行政行为』如『不作为』的存在。除行政处理之外，其他行政措施中可以包含行政行为的因素，但直接作为法律事实出现的事实行为应当除外，因为它包含直接的法律后果，其生效无需行政行为的中介。行政诉讼法第一条规定立法目的是『解决行政争议』，第六条规定行政诉讼的任务是『审查行政行为的合法性』。但严格来说，司法审查只关注行政行为的合法性争议而不涉及其他行政争议。我国法律没有对复审诉讼与初审诉讼作出明确的区分。在复审诉讼中，法院所关注的法律问题和事实问题与行政机关并无不同，却不能据此作出决定，由此导致复审程序的空转现象。三、变更诉讼的受案范围第六十一条　在涉及行政许可、登记、征收、征用和行政机关对民事争议所作的裁决的行政诉讼中，当事人申请一并解决相关民事争议的，人民法院可以一并审理。第七十七条　行政处罚明显不当，或者其他行政行为涉及对款额的确定、认定确有错误的，人民法院可以判决变更。人民法院判决变更，不得加重原告的义务或者减损原告的权益。但利害关系人同为原告，且诉讼请求相反的除外。第七十八条　被告不依法履行、未按照约定履行或者违法变更、解除本法第十二条第一款第十一项规定的协议的，人民法院判决被告承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等责任。被告变更、解除本法第十二条第一款第十一项规定的协议合法，但未依法给予补偿的，人民法院判决给予补偿。《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第八条和第九条亦授权法院直接作出决定。变更诉讼类似于英国的上诉审，在实体上属于初审诉讼，在程序上属于复审诉讼。变更诉讼由法院代替行政机关作决定，需要有立法的明文授权，在我国也是如此。四、初审诉讼的受案范围基于法律直接规定，行政机关对私方当事人负有明确的义务，此时法院应当直接裁决实体问题并作出给付判决。如新行政诉讼法第五十七条和第七十三条之规定。能够直接引起法律后果的法律事实，如事件、合同与事实行为等，可排除行政管辖而直接纳入司法裁判。行政赔偿诉讼的全部、行政合同诉讼的大部分，构成