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2010年司考民讲诉义:质证
2010年司考民诉讲义:质证
质证主体:当事人(证据规定47条)
不公开质证:涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私或者法律规定的其他应当保密的证据,不得在开庭时公开质证。(证据规定48条)
质证的内容:证据的真实性、关联性、合法性以及证明力的有无与大小。(证据规定50条)
2010年司考民诉讲义:认证
(1)认证的基本要求:第64条:审判人员应当依照法定程序,全面、客观地审核证据;依据法律规定,遵循法官职业道德,运用逻辑推理和日常生活经验,对证据有无证明力以及证明力大小进行独立判断,并公开判断的理由和结果。
(2)对单一证据的认证:65条:审判人员对单一证据可以从以下方面进行审核认定:
第一、证据是否原件、原物,复印件与复制品是否与原件、原物相符;
第二、证据与本案事实是否相关;
第三、证据的来源、形式是否符合法律规定;
第四、证据的内容是否真实;
第五、证人或者提供证据的人,与当事人有无利害关系。
(3)综合性认证:77条:人民法院就数个证据对同一事实的证明力,可以依下列原则进行认定:
第一、国家机关、社会团体依职权制作的公文书证的证明力一般大于其他书证;
第二、物证、档案、鉴定结论、勘验笔录以及经过公证、登记的书证,其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言;
第三、原始证据的证明力一般大于传来证据;
第四、直接证据的证明力一般大于间接证据;
第五、证人提供的对与其有亲属或者其他密切关系的当事人有利的证人证言,其证明力一般小于其他证人证言。
妨碍举证问题:(75条)有证据证明一方持有证据无正当理由拒不提供,如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人,可以推定该主张成立。
2010司考民诉讲义:诉
第一节 诉的概念
诉就是当事人向法院提出的请求。
第二节 诉的要素
一、诉的主体:当事人
二、诉的标的
注意与诉讼标的物、诉讼请求的区别:当事人之间发生争议并提请人民法院裁判的实体权利义务关系为诉讼标的;具体诉讼中该实体权利义务指向的对象为诉讼标的物;当事人基于该实体权利义务关系提出的具体要求为诉讼请求。
三、诉的理由
第三节 诉的种类
一、确认之诉请求法院确认某种法律关系存在或者不存在的诉。分为肯定或积极的确认之诉与否定或者消极的确认之诉。
二、变更之诉(也称形成之诉)
请求法院改变或者消灭现存的某种法律关系的诉。
三、给付之诉请求法院责令义务人履行一定的实体义务,以实现自身合法权益的诉。行为给付之诉通常分为积极行为给付之诉与消极行为给付之诉。
注意:
1、结合案例判断诉的种类时以当事人的诉讼请求为基础,变更之诉与给付之诉中可能包含确认之诉,但不必然包含;
2、单纯的确认之诉与变更之诉中没有诉讼标的物。
第四节 反诉
1、反诉主体的特定性;
2、反诉目的的对抗性;
3、反诉请求的独立性;
4、反诉与本诉的牵连性基于同一法律关系而产生的目的对抗的不同诉讼请求基于相牵连的不同法律关系而产生的目的对抗的不同的诉讼请求;
5、反诉时间的特定性:《证据规定》第34条:举证期限届满前提出反诉;《民诉意见》184条:二审中的反诉:根据自愿原则调解,调解不成的,告知另行起诉;
6、反诉与本诉适用程序的同一性。
2010年司法考试民事诉讼法讲义,司考民诉命题考点: 当事人
第一节 当事人概述
一、当事人的概念与特征
二、民事诉讼权利能力与民事诉讼行为能力
注意:
1、民事诉讼权利能力与当事人适格的关系。
2、未成年人与精神病患者的当事人资格。
3、非实体当事人的情形:特殊情况下,没有民事权利能力的人,有独立的民事诉讼权利能力,可以作为当事人。如失踪人的财产代管人、遗产管理人和遗嘱执行人、死者的近亲属、清算组织、破产管理人。
第二节 原告和被告
一、以民事法律关系为依据
二、法人和直接责任人问题
1、法人和内部工作人员。取决于工作人员的行为是否为职务行为或者授权行为。
2、责任人作为当事人(意见49条)
冒用法人或者其他组织的名义以尚未成立的法人或者其他组织的名义从事活动以终止后法人或者其他组织的名义从事活动。
三、法人与分支机构问题
法人非依法设立,或者虽然依法设立但没有领取营业执照的,由法人作为当事人。法人依法设立并领取营业执照的,由分支机构作为当事人。
四、雇主与雇工问题
取决于雇工的行为是否为雇佣合同中的行为,注意人身损害赔偿司法解释第9条的特殊规定:即雇员在从事雇佣活动中致人损害的,雇主应当承担赔偿责任;雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带责任。
五、因新闻报道或其他作品
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