万国2010新大纲读解韩友谊刑法讲义.docVIP

刑法学2010年大纲变化 【新大纲评述与预测】 2010年刑法大纲的变动，主要体现在犯罪论体系由三阶层又恢复为四要件理论。其他部分知识点变化不大。具体知识点中，新增考点3个，删除考点7个，变更考点20个。大纲列举了需要了解的新增司法解释4个。 这种变化意味着针对犯罪论体系的争论远没有尘埃落定，使得总则的知识点在2010年的司法资格考试中多少会有些尴尬，在删除的7个考点中，总则占了5个，也多少说明了这一点。我们可以预料，总则考点将集中在目前争议较小的下列内容上：扩大解释和缩小解释、当然解释和反对解释、属地管辖和保护管辖、正当防卫、未遂和中止、共同犯罪、单位犯罪、刑种、量刑、假释。对分则内容的考察可能成为2010年司法考试的亮点，所占分值可能超过总则，并且坚持客观主义的刑法解释立场。尤其值得注意的是侵犯公民人身权利罪、侵犯财产罪和贪污贿赂罪。司法解释中，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》和《最高人民法院关于审理洗钱等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中的重要内容，出现在考题中的可能性很大。 【新增考点精解】 一、刑罚权 刑罚权即由国家设定和运用刑罚的权力。刑罚是刑罚权的外在表现，刑罚权则是据以确立刑罚并保证其运行的源泉。两者紧密相连，不可分割。我国刑罚权是国家权力的一部分，没有国家的统治权，就没有刑罚权。刑罚权体现的是国家和犯罪人之间的法律关系。刑罚权只能对犯罪人本人行使，如果犯罪人死亡，针对具体犯罪的刑罚权就会因为失去行使对象而消灭。刑罚权分为一般的刑罚权和个别的刑罚权。只要发生犯罪，国家就可以对犯罪实施刑罚惩罚的这种抽象的刑罚权，就是一般的刑罚权。发生具体犯罪时，国家可以对具体的犯罪人实行刑罚惩罚的这种具体的刑罚权，就是个别刑罚权。 按照刑罚权内容构成和运行方式的不同，可分为制刑权、量刑权和行刑权。 （1）制刑权，是指国家为适应惩治犯罪的需要，在刑事立法中创立、设置刑罚的权力。它包括确立刑种、建立刑罚的体系、规定裁量原则和执行方法；设定各个犯罪的法定刑；对现行立法中的刑种、法定刑以及刑罚制度进行修改、补充或者废止，使之更加完善。对刑罚的立法解释，也是制刑权的一部分。在我国行使制刑权的，只能是最高国家权力机关，即全国人民代表大会及其常务委员会。国家行政机关以及地方国家权力机关无权设立刑罚。 （2）量刑权，即刑罚裁量权。它由人民法院依法统一行使，其他任何机关都不具有这一权力。量刑活动要求人民法院在查明案件事实的基础上，对构成犯罪的人依法判处与之相应的刑罚；不构成犯罪的，则不得适用刑罚。对于具有免除刑罚情节的，法院也可判处免予刑事处罚。可见，定罪是量刑的基础，量刑是定罪的结果，定罪权与量刑权的有机组合，构成刑事审判权。 （3）行刑权，是指执行机关对犯罪人强行执行刑罚的权力。其主要特点是：1)行刑权的主体，必须是依法具有执行刑罚权力的机关。按照我国刑事诉讼法的规定，不同的刑种由不同的执行机关执行。大多数刑罚由监狱执行，少数由公安机关执行，有的由人民法院执行。2)执行的范围只能是刑罚，刑事强制措施的执行以及执行非刑罚措施不属于行刑权的范畴。3)执行的对象，必须是已经被人民法院判处刑罚的犯罪人。4)执行的依据，必须是人民法院已经发生法律效力的刑事判决、裁定，未经人民法院判决、裁定或者超出判决、裁定执行刑罚的行为，都是对量刑权和行刑权的否定。 上述三项权力并非相互独立、性质不同的几种刑罚权，而是刑罚权的有机组成部分，它们相互联系、相互依存，共同构成刑罚权的整体。其中制刑权即刑罚立法的设定权，是刑罚权的基础，而其他刑罚权则是制刑权的归宿。而在量刑权和行刑权中，量刑权是刑罚权的核心内容。量刑权既是对制刑权的具体落实，又是行刑权的依据。 二、破坏监管秩序罪 本罪是指依法被关押的罪犯，违反监管法规，破坏监管秩序，情节严重的行为。犯本罪的，根据《刑法》第315条的规定处罚。 本罪主体是依法被关押的已决犯，依法被关押的被告人、犯罪嫌疑人不能成为本罪主体。 客观方面表现为以下行为：(1)殴打监管人员的；(2)组织其他被监管人破坏监管秩序的；(3)聚众闹事，扰乱正常监管秩序的：(4)殴打、体罚或者指使他人殴打、体罚其他被监管人的。成立本罪要求情节严重。 主观构成要件为破坏监管秩序的故意。以伤害、杀人故意对监管人员或者被监管人员实施伤害、杀人行为的，应认定为故意伤害罪、故意杀人罪。 结合《刑法》第248条的规定，监管人员指使依法被关押的罪犯，殴打或者体罚虐待被监管人的，对监管人员的行为，应以间接正犯论处，以虐待被监管人罪论 处。被指使施暴的罪犯，由于听从执法者的指引，难以认定有破坏监管秩序的故意，所以不能成立破坏监管秩序罪。 三、非法买卖制毒物品罪 非法买卖制毒物