死刑继续适用研之究.docVIP

引言 死刑的存废是历史发展的必然，但是我国目前无法完全废除死刑，不仅因为经济的原因，一些严重危害国家和人民利益的重大刑事犯罪还不断发展，现阶段仍是我国同犯罪特别是严重刑事犯罪作斗争必不可少的一种刑罚方法。对罪大恶极的犯罪分子不可不杀，但又必须坚持少杀，防止错杀，严禁滥杀。我国刑法第43条在对死刑方面作了明确规定，刑法第43条规定死刑只适于罪大恶极的犯罪分子，不杀不足以平民愤。我国在改革开放的现阶段，国家地区发展不平衡，死刑的存废有待和国家法制建设和社会发展相结合，因此在现阶段废除死刑这条路任重而道远。 一、死刑概说 （一）死刑的历史沿革 死刑是国家管理的一种手段，是国家在其刑法中所规定的基于犯罪而剥夺犯罪分子生命的刑罚手段，包括死刑立即执行和死刑缓期执行。因死刑是以剥夺犯罪分子生命为内容的最为严厉的刑罚，因此也叫生命刑、极刑。【1】死刑和其他形式的杀人行为的区别主要体现在死刑适用主体的特定性和专属性，即死刑是以国家的名义，由特定的国家机关实施的剥夺他人生命权利的行为。 作为一种历史悠远的刑罚，死刑在相当长的历史时期，一直被视为人类社会秩序维护的必然，占据着刑法体系的中心地位。在没有国家，没有阶级的原始社会中，人与人之间是以血缘关系划以群分的氏族部落生活的，氏族里的每一个成员都有权利受到其他成员的保护，当氏族中的成员受到其他氏族的杀害是也有血族复仇的义务。正如恩格斯所指出：“假如一个氏族成员被外族人杀害了，那么被害者的全氏族必须实行血亲复仇。”【2】中国历来就有“杀人者死”的法律文化传统，因而对最严重的犯罪适用死刑是理所当然的。尤其是春秋时期的法家，主张“以杀去杀，虽杀可也”（《商君书·画策》），由此赋予死刑以某种正当性。在近二千年的封建专制社会，此种死刑观念被历代统治者奉为圭臬。【3】死刑究竟起源于何时？这始终是法史学家们努力探讨和争论的重要问题，在20世纪20年代，程树德、杨鸿烈曾结合当时考古发现认为中国法律起源于殷朝。程树德说：“殷时有法律，已无可疑。”【4】杨鸿烈也认为：“中国法律起源于殷代。”【5】但是随着科技的发展，人们发现法律起源的时间相应提前了。20世纪50年代后，学术界一般认为，中国法律产生于夏代，这是因为中国奴隶制国家开始形成于夏代。《中国大百科全书》（法学卷）认为：“根据历史文献的记载，一般认为中国到夏朝（公元前21～前16世纪）便完成了由原始社会到阶级社会的过渡。随着氏族制度的解体，国家的形成，法也就产生了。”【6】 对于法律意义上的死刑，典籍多有记述。《左传》：“夏有乱政，而作《禹刑》；商有乱政，而作《汤刑》；周有乱政，而作《九刑》。”【7】《周礼·秋官·司刑》：“掌五刑之法，以丽万民之罪，墨罪五百，劓罪五百，宫罪五百，刖罪五百，杀罪五百。”周穆王时，吕侯作《吕刑》：墨刑一千条，劓刑一千条，剕刑五百条，宫刑三百条，大辟二百条。【8】《魏书·刑法志》说：“夏刑大辟二百，劓辟三百，宫辟五百，髌、墨各千，殷因于夏，盖有损益。”【9】这些法律都描绘了一幅统治者为维护统治秩序，大肆施用刑罚的图画。因此，奴隶制的刑罚“以肉刑为主，刑罚残酷”也就成了理所当然的结论。“奴隶制时代所谓正刑有五，除大辟杀头之外，其余四种刑罚都是‘断肢体，刻肌肤’的肉刑。除此之外，还有名目繁多的各种酷刑。……刑罚手段的残酷一方面表现了奴隶主阶级残忍的阶级本性，另一方面也反映了奴隶制社会还处于文明发展的低级阶段。”【10】 作为存在意义上的死刑，其出现应当早于夏朝。蔡枢衡先生认为，法制是社会经济基础的上层建筑，归根结底决定于社会的生产资料所有制。他根据中国历史资料，对中国古代的刑罚发展做出了这样的总结：“自从原始共产主义所有制在神农氏末期开始崩溃以来，旧中国的生产资料所有制，经历了邦人私有制（五帝时代）、邦君私有制（三王时代）、家长私有制（春秋、战国至清末）和法制上的个人私有制（清末以后）等四次变革。反映于上层建筑刑罚史也经历了五帝时代以死刑为中心的刑罚体系、三王时代以肉刑为中心的刑罚体系、隋唐至清以徙流体罚为中心的刑罚体系和清末以后以自由刑为中心的刑罚体系等四个刑罚体系”。【11】作为清末修律重要成果之一的《大清新刑律》，主要是仿效西方资本主义国家刑事立法，在刑名体系中所规定的死刑只有绞刑，由此从立法上结束了中国几千年来死刑种类繁多的历史。 纵观中国古代刑法中的死刑，可知死刑在漫长的历史发展过程中都具有残酷性、随意性、不平等性。但是，死刑的立法和司法适用，毕竟摆脱不了人类文化发展的制约。从比较刑法史来考察，奴隶社会中期以前的死刑要比中期以后的死刑残酷些，而封建社会初期的死刑又要比中后期的死刑更残酷些……随着时代的变迁，人类社会文化的发展，精神文明的提高，死刑将日益消除其野蛮和残酷的痕迹，这是死刑演变的一条规律。【12】 （二）死