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人身权侵权获益赔偿的构成要件及其适用 兼评《侵权责任法草案(三审稿)》第20条(现20条) 孙良国 吉林大学法学院 　 　　关键词: 人身权侵权 获益赔偿 补偿性 侵权责任 威慑 权利保护 　　内容提要: 某些人身权包含财产价值，对这些人身权侵权适用获益赔偿具有正当性，能有效实现侵权责任法行为威慑的功能和权利保护的目标。人格权侵权获益赔偿的要件包括加害行为及其不法性、加害人获益、加害行为与获得利益有因果关系、行为人恶意、获益超过损害。获益的计算可以是净利润也可以是毛利润，既包括实际获益也包括拟制获益。获益赔偿适用于所有包含财产价值的人身权并延及相关法益，并是补充性的救济方式。我国《侵权责任法草案(三审稿)》关于人身权侵权获益赔偿的规定在总体上值得肯定，但在诸多方面有待改进和完善。 　　2009年10月27日提交十一届全国人大常委会第十一次会议三次审议的《侵权责任法草案》增加第20条规定：“侵害他人人身权造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿;被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿。”该规定确立了人身权侵权获益赔偿这种人身权侵权救济的新规则。这一规则显然与传统的补偿性损害赔偿不同，其是否具有正当性?人身权侵权获益赔偿的构成要件如何?在实务中又该如何具体适用?这些不容回避的问题在目前的侵权责任法立法中亟待予以解决，笔者就此展开探讨，以期对立法的完