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境外仲裁中的临时措施在中国的可执行性 作者：?? HYPERLINK mailto:zhangshouzhi@ 张守志??胡科??徐贝贝 境外仲裁 HYPERLINK /Bulletin/html/article-id=China-Enforceability-of-Provisional-Measures-in-Offshore-Arbitration.html \l #1 (1)的仲裁庭下令采取的，或者境外法院为支持仲裁而下令采取的临时措施，能否在中国内地的法院得到承认和执行，一直是大家关心的问题。 一、 临时措施的含义和作用 国际仲裁中的临时措施，是指仲裁庭或有管辖权的法院在仲裁程序开始前或进行过程中，根据仲裁程序所适用的法律和规则，应一方当事人申请，为保全证据或财产等目的而采取的临时性的保全或保护措施。由于各国仲裁法和仲裁实践的多样性，“临时措施”（Provisional Measures）亦被称作 “中间措施”、“保全措施”或“临时保护措施”等。本文以“临时措施”统称仲裁中的这一类措施。 仲裁庭或有管辖权的法院所采取的及时、适当、有强制力的临时措施，能够起到维持现状、保全证据及防止恶意转移财产的作用，在国际仲裁中得到了广泛应用。 一般情况下，临时措施针对的当事人倾向于执行这些措施，维护仲裁庭或法庭的权威，避免在仲裁程序、裁决结果、费用承担等方面或适用法律规定的其他方面承担不利后果。但是，某些当事人为隐藏证据、转移财产，宁可承担上述不利后果，亦不愿配合执行临时措施。此时，临时措施能否强制执行，就殊为关键。 二、 中国仲裁法关于临时措施的规定 在回答上述问题之前，我们需要了解中国法律关于仲裁中的临时措施的规定。根据相关法律规定和司法实践，中国仲裁法下的临时措施具有以下特点 ： HYPERLINK /Bulletin/html/article-id=China-Enforceability-of-Provisional-Measures-in-Offshore-Arbitration.html \l #1 (2) 第一，从临时措施的种类上说，中国仲裁法规定的临时措施种类较少，仅限于财产保全和证据保全。财产保全适用于“因另一方当事人的行为或者其他原因，可能使裁决不能执行或者难以执行的”（《仲裁法》 HYPERLINK /Bulletin/html/article-id=China-Enforceability-of-Provisional-Measures-in-Offshore-Arbitration.html \l #1 (3)第二十八条），其保全的范围“限于请求的范围，或者与本案有关的财物”（《民事诉讼法》 HYPERLINK /Bulletin/html/article-id=China-Enforceability-of-Provisional-Measures-in-Offshore-Arbitration.html \l #1 (4)第九十四条）；证据保全适用于“证据可能灭失或者以后难以取得的情况”（《民事诉讼法》第七十四条），针对的是与案件相关的证据。在中国仲裁法中不存在禁令等旨在限制某种行为或要求不作为的临时措施 HYPERLINK /Bulletin/html/article-id=China-Enforceability-of-Provisional-Measures-in-Offshore-Arbitration.html \l #1 (5)（如《联合国国际贸易法委员会国际商事仲裁示范法》 HYPERLINK /Bulletin/html/article-id=China-Enforceability-of-Provisional-Measures-in-Offshore-Arbitration.html \l #1 (6)，下文称“《示范法》”，第17条第2款a项和b项），也不存在强制证人出庭提供证言的措施（如英格兰Arbitration Act 1996 HYPERLINK /Bulletin/html/article-id=China-Enforceability-of-Provisional-Measures-in-Offshore-Arbitration.html \l #1 (7)第44条第2款a项）。 第二，从临时措施的申请主体来看，申请者仅限于中国内地仲裁机构审理的仲裁案件中的当事人。《民事诉讼法》 和《仲裁法》仅涉及国内仲裁中的临时措施，而未就境外仲裁中的当事人能否向中国法院申请财产保全、证据保全等临时措施作出相应规定。 第三，从临时措施的管辖上说，在中国有权决定是否采取临时措施的权力专属于人民法院。根据《仲裁法》第二十八条和第四十六条的规定，仲裁机构仅负责转交当事人提出的财产保全